Apport en nature à une société anonyme turque : biens admis, évaluation judiciaire, transfert et responsabilité (art. 342-343 du Code de commerce turc)
Un investisseur étranger peut-il libérer des actions d'une société anonyme turque (anonim şirket) au moyen d'un bien plutôt qu'en numéraire ? Oui. Selon l'art. 342(1) du Code de commerce turc (TTK, loi n° 6102), les éléments du patrimoine qui ne sont grevés d'aucun droit réel limité, d'aucune saisie ni d'aucune mesure conservatoire, qui peuvent être évalués en argent et qui sont transmissibles, y compris les droits de propriété intellectuelle et les environnements virtuels, peuvent être apportés en nature (ayni sermaye) ; les prestations de services, le travail personnel, la réputation commerciale et les créances non échues ne peuvent pas constituer du capital. Selon l'art. 343 TTK, l'apport est évalué par des experts désignés par le tribunal de commerce de première instance du lieu où se trouvera le siège de la société, et la décision d'expertise approuvée par le tribunal est définitive. Ce guide passe en revue les biens admis, le rapport d'expertise, la déclaration des fondateurs aujourd'hui abrogée, les formalités d'inscription aux registres, l'augmentation de capital et la responsabilité en cas de surévaluation, avec un tableau comparatif et une liste de vérification.
1. Quels biens peuvent être apportés en nature à une société anonyme turque ? (art. 127 et 342 TTK)
La réponse directe. Selon l'art. 342(1) TTK, les éléments du patrimoine évaluables en argent et transmissibles, qui ne sont grevés d'aucun droit réel limité, d'aucune saisie ni d'aucune mesure conservatoire, peuvent être apportés en nature à une société anonyme. La même phrase vise expressément les droits de propriété intellectuelle et les environnements virtuels (sanal ortamlar). La seconde phrase du même alinéa énumère ce qui ne peut pas constituer du capital : les prestations de services (hizmet edimleri), le travail personnel, la réputation commerciale (ticari itibar) et les créances non échues. L'art. 342(2) TTK réserve l'art. 128 TTK.
La liste générale. L'art. 127(1) TTK, applicable aux sociétés commerciales sauf disposition contraire de la loi, énumère ce qui peut être apporté en capital, parmi lesquels l'argent, les créances, les papiers-valeurs, les actions et parts de sociétés de capitaux, les droits de propriété intellectuelle, les meubles et les immeubles, les droits de jouissance et d'usage sur ces biens, les entreprises commerciales, les permis miniers et toute valeur transmissible et évaluable en argent. L'art. 127(2) TTK réserve les art. 307(2), 342(1) et 581(1) TTK. Le travail personnel et la réputation commerciale figurent à l'art. 127(1) TTK, mais l'art. 342(1) TTK les exclut pour la société anonyme.
D'abord les charges. Comme l'art. 342(1) TTK exige l'absence de tout droit réel limité, de toute saisie et de toute mesure conservatoire, un bien grevé d'une hypothèque, d'un gage ou d'un autre droit réel limité, d'une saisie ou d'une mesure conservatoire ne remplit pas cette condition.
Les créances. Les créances figurent à l'art. 127(1)(a) TTK ; pour une société anonyme, les créances non échues ne peuvent pas constituer du capital (art. 342(1) TTK). Le rapport d'expertise doit établir la réalité et la validité des créances apportées en capital, leur conformité à l'art. 342 TTK, leur recouvrabilité et leur pleine valeur (art. 343(1) TTK). Selon la règle générale de l'art. 130(1) TTK, l'associé qui a cédé des créances à la société à titre d'apport n'est pas libéré de son obligation d'apport tant que la société ne les a pas recouvrées.
Les sociétés à responsabilité limitée. L'art. 581(1) TTK pose la même règle pour la société à responsabilité limitée, avec les mots « les environnements virtuels et les noms ».
2. Comment l'apport en nature est-il évalué ? Le rapport des experts désignés par le tribunal (art. 343 TTK)
La réponse directe. Selon l'art. 343(1) TTK, l'apport en nature est évalué par des experts désignés par le tribunal de commerce de première instance du lieu où se trouvera le siège de la société. Le même alinéa s'applique aux entreprises et aux biens à reprendre lors de la constitution ; le tribunal compétent est l'asliye ticaret mahkemesi, et la décision d'expertise approuvée par le tribunal est définitive.
Ce que le rapport doit exposer. L'art. 343(1) TTK exige que le rapport d'évaluation expose, par des motifs satisfaisants et conformément aux exigences du principe de reddition des comptes :
- que la méthode d'évaluation appliquée constitue, au regard des particularités du cas d'espèce, le choix le plus équitable et le plus approprié pour tous ;
- pour les créances apportées en capital, que leur réalité, leur validité et leur conformité à l'art. 342 TTK ont été établies, ainsi que leur recouvrabilité et leur pleine valeur ;
- le nombre d'actions à attribuer en contrepartie de chaque bien apporté en nature, et sa contre-valeur en livres turques.
Contestation et caractère définitif. Les fondateurs et les intéressés (menfaat sahipleri) peuvent contester le rapport, et la décision d'expertise approuvée par le tribunal est définitive (art. 343(1) TTK). L'art. 343 TTK ne fixe pas lui-même de délai pour cette contestation. La loi n° 6335 a supprimé en 2012 la mention de l'« auditeur de l'opération » (işlem denetçisi) dans cet article ; le droit de contester appartient donc aujourd'hui aux fondateurs et aux intéressés.
Effet de la valeur fixée par l'expert. Selon la règle générale de l'art. 131(1) TTK, les valeurs fixées par l'expert pour les biens apportés en capital sont réputées acceptées par les personnes concernées.
Où va le rapport. Les rapports d'évaluation sont des documents constitutifs (kuruluş belgeleri) ; ils sont versés au dossier du registre et la société en conserve un exemplaire pendant cinq ans (art. 336(1) TTK). Le rapport d'expertise établi en application de l'art. 343 TTK est déposé auprès de la direction du registre du commerce (art. 354(3) TTK).
3. Une déclaration des fondateurs est-elle encore exigée ? Statuts et documents constitutifs (art. 335-339, 349 et 351 TTK)
La réponse directe. Non. Le TTK ne prévoit plus de déclaration des fondateurs. L'art. 349 TTK, intitulé « Déclaration des fondateurs » (kurucular beyanı), a été abrogé par l'article 73 de la loi n° 6728 du 15 juillet 2016, et la même loi a supprimé les mots « déclaration des fondateurs » de la liste des documents constitutifs de l'art. 336(1) TTK. L'art. 351 TTK, intitulé « Rapport de l'auditeur de l'opération », avait déjà été abrogé par la loi n° 6335 du 26 juin 2012. Pour l'apport en nature, la loi renvoie au rapport d'expertise établi en application de l'art. 343 TTK, qui est déposé auprès de la direction du registre du commerce (art. 354(3) TTK).
Ce que les statuts doivent indiquer. Selon l'art. 339(2)(e) TTK, les statuts indiquent les droits et les biens apportés en capital autrement qu'en numéraire, leur valeur et le nombre d'actions à remettre en contrepartie ; en cas de reprise d'une entreprise ou d'un bien, son prix ; le prix des biens et des droits achetés par les fondateurs pour le compte de la société en vue de sa constitution ; et le montant de la rémunération, de l'indemnité ou de la récompense due à ceux qui ont prêté leurs services lors de sa constitution.
Les fondateurs et leur engagement. Les personnes physiques et morales qui souscrivent des actions et signent les statuts sont fondateurs (art. 337(1) TTK) ; si elles agissent pour le compte d'un tiers, ce tiers est également réputé fondateur quant à la responsabilité découlant de la constitution (art. 337(2) TTK). La société est constituée lorsque les fondateurs déclarent leur volonté de constituer une société anonyme dans des statuts établis conformément à la loi, dans lesquels ils s'engagent sans condition à libérer la totalité du capital et dont les signatures sont légalisées par un notaire ou qu'ils signent devant le directeur du registre du commerce ou son adjoint (art. 335(1) TTK) ; l'art. 355(1) TTK est réservé (art. 335(2) TTK). La cession d'une souscription d'actions avant l'immatriculation de la société n'est pas valable à l'égard de la société (art. 352(1) TTK), et la société acquiert la personnalité morale par son immatriculation au registre du commerce (art. 355(1) TTK).
4. Comment le bien passe-t-il à la société ? Formalités d'inscription et propriété (art. 128 et 131 TTK)
Quand le bien compte comme capital en nature. Selon l'art. 128(2) TTK, les immeubles qui figurent dans les statuts avec les valeurs fixées par l'expert sont admis comme capital en nature lorsqu'ils font l'objet d'une annotation (şerh) au registre foncier ; les droits de propriété intellectuelle et les autres valeurs le sont lorsqu'ils sont inscrits, en application de cette disposition, dans leurs registres spéciaux, s'il en existe ; et les meubles le sont lorsqu'ils sont déposés auprès d'une personne de confiance. L'inscription dans un registre spécial exclut la bonne foi (art. 128(2) TTK).
Forme. Les clauses des statuts qui comportent l'obligation d'apporter en capital la propriété d'un immeuble, ou un droit réel existant ou à constituer sur un immeuble, sont valables sans qu'une forme authentique soit exigée (art. 128(3) TTK).
Dès l'acquisition de la personnalité morale. Lorsque l'obligation porte sur l'apport d'une valeur économique autre que l'argent, ou d'un meuble, la société peut en disposer directement en qualité de propriétaire dès qu'elle acquiert la personnalité morale (art. 128(4) TTK). Lorsque la propriété d'un immeuble ou un autre droit réel est apporté en capital, l'inscription au registre foncier est nécessaire pour que la société puisse en disposer (art. 128(5) TTK). La demande d'inscription au registre foncier et les notifications aux autres registres sont faites par le directeur du registre du commerce, d'office et sans délai, le droit de la société de présenter une demande unilatérale étant réservé (art. 128(6) TTK).
La propriété, sauf clause contraire. Sauf disposition contraire des statuts, la propriété des biens apportés en capital appartient à la société et les droits lui sont transférés (art. 131(2) TTK).
Si l'apporteur n'exécute pas. Chaque associé est débiteur envers la société du capital qu'il s'est engagé à apporter dans les statuts régulièrement établis et signés (art. 128(1) TTK). La société peut exiger l'exécution, agir en justice à cette fin et demander réparation du dommage causé par le retard ; une mise en demeure est requise pour la demande de réparation (art. 128(7) TTK). Pour protéger les droits dont l'apport en capital a été promis, les fondateurs peuvent demander une mesure conservatoire contre les associés (art. 128(8) TTK).
5. L'apport en nature lors d'une augmentation de capital (art. 456-460 TTK)
Les mêmes règles d'évaluation, par analogie. Dans une augmentation de capital par souscription dans le système du capital de base (esas sermaye sistemi), les art. 342 et 343 TTK s'appliquent par analogie à l'apport en nature (art. 459(3) TTK). Dans le système du capital enregistré (kayıtlı sermaye sistemi), que l'art. 460(1) TTK prévoit pour une société anonyme non ouverte au public, l'art. 459 TTK s'applique par analogie à la souscription des actions nouvelles, au montant minimal à verser en numéraire, à l'apport en nature et aux autres questions (art. 460(3) TTK). L'évaluation par des experts désignés par le tribunal prévue à l'art. 343 TTK s'applique donc par analogie lorsqu'un bien est apporté en nature lors d'une augmentation de capital.
Qui décide. Dans le système du capital de base, l'assemblée générale décide de l'augmentation en application de l'art. 459 TTK ; dans le système du capital enregistré, le conseil d'administration en décide en application de l'art. 460 TTK (art. 456(2) TTK). Toutes les actions représentant le capital augmenté sont souscrites soit dans les statuts modifiés, soit dans des bulletins de souscription (art. 459(1) TTK), et l'engagement de souscription est pris dans le cadre de l'art. 461 TTK relatif au droit d'acquérir des actions nouvelles, sans réserve, sans condition et par écrit (art. 459(2) TTK).
Une condition préalable. Sauf pour l'augmentation par incorporation de ressources internes, le capital ne peut pas être augmenté tant que le prix en numéraire des actions n'a pas été entièrement versé ; le défaut de paiement de montants qui ne sont pas significatifs au regard du capital n'empêche pas l'augmentation (art. 456(1) TTK).
La déclaration du conseil d'administration. Le conseil d'administration signe une déclaration adaptée au type d'augmentation de capital, établie selon le principe d'une information claire, complète, exacte et loyale (art. 457(1) TTK). En cas d'apport en nature ou de reprise d'un bien, la déclaration contient des explications documentées et motivées sur le caractère approprié de la contrepartie à remettre et, pour l'apport en nature repris, sur la nature du bien ainsi que sur la méthode, l'exactitude et le bien-fondé de l'évaluation (art. 457(2)(a) TTK). L'art. 458 TTK, intitulé « Rapport d'audit », a été abrogé par la loi n° 6335.
Inscription au registre. Si l'augmentation ne peut pas être inscrite dans les trois mois suivant la date de la décision de l'assemblée générale ou du conseil d'administration, la décision et, le cas échéant, l'autorisation obtenue deviennent sans effet, et l'art. 345(2) TTK s'applique (art. 456(3) TTK). Les art. 353, 354 et 355(1) TTK s'appliquent par analogie à tous les types d'augmentation de capital (art. 456(4) TTK).
6. Qui est responsable si un apport en nature est surévalué ? (art. 549-553 et 562 TTK)
La réponse directe. Selon l'art. 551 TTK, ceux qui, lors de l'évaluation d'un apport en nature ou d'une entreprise ou d'un bien à reprendre, fixent un prix supérieur à celui de biens comparables (emsaline oranla yüksek fiyat biçenler), ceux qui présentent la nature ou l'état de l'entreprise ou du bien de manière différente, et ceux qui commettent toute autre irrégularité répondent du dommage qui en résulte. L'art. 551 TTK désigne les personnes responsables par leur comportement.
Documents et déclarations. Selon l'art. 549 TTK, ceux qui établissent des documents ou font des déclarations relatifs notamment à la constitution ou à l'augmentation du capital et, s'ils ont commis une faute, ceux qui y participent répondent du dommage résultant de ce que ces documents sont erronés, frauduleux, falsifiés ou contraires à la vérité, de la dissimulation de la vérité et des autres violations de la loi.
Capital présenté comme libéré. Selon l'art. 550(1) TTK, ceux qui présentent le capital comme souscrit ou libéré alors qu'il n'a pas été entièrement souscrit ou que sa contrepartie n'a pas été versée conformément à la loi ou aux statuts, ainsi que les dirigeants de la société à condition qu'ils aient commis une faute, sont réputés avoir pris ces actions à leur charge et en paient solidairement le prix ainsi que le dommage, avec les intérêts.
Fondateurs et administrateurs. Les fondateurs, les membres du conseil d'administration, les dirigeants et les liquidateurs qui manquent par leur faute aux obligations découlant de la loi et des statuts répondent envers la société, les actionnaires et les créanciers de la société du dommage qu'ils causent (art. 553(1) TTK).
Sanctions pénales. L'art. 562 TTK attache des sanctions aux mêmes dispositions : la violation de l'art. 551 TTK est punie d'une amende judiciaire (art. 562(10) TTK) ; la violation de l'art. 550 TTK est punie d'une peine d'emprisonnement ou d'une amende judiciaire (art. 562(9) TTK) ; et ceux qui établissent de faux documents parmi ceux visés à l'art. 549 TTK sont punis d'une peine d'emprisonnement (art. 562(8) TTK).
7. Reprise de biens après la constitution : la règle des deux ans (art. 356 TTK)
Pourquoi c'est important. L'art. 356 TTK figure sous l'intitulé « Fraude à la loi » (kanuna karşı hile). Selon l'art. 356(1) TTK, les contrats par lesquels la société reprend ou prend à bail une entreprise ou un bien, dans les deux ans suivant son immatriculation, pour un prix supérieur au dixième du capital ne sont valables que s'ils sont approuvés par l'assemblée générale et inscrits au registre du commerce. Avant l'approbation et l'inscription, tout acte de disposition, y compris les paiements effectués en exécution de ces contrats, est nul.
Une nouvelle évaluation par un expert désigné par le tribunal. Avant la décision de l'assemblée générale, un expert désigné, à la demande du conseil d'administration, par le tribunal de commerce de première instance du lieu où se trouve la société évalue l'entreprise et les biens à reprendre ou à prendre à bail, et le rapport a un caractère officiel (art. 356(2) TTK). Les quorums de réunion et de décision sont ceux de l'art. 421(3) et (4) TTK (art. 356(3) TTK), et le contrat est inscrit et publié avec la décision d'approbation de l'assemblée générale (art. 356(4) TTK).
Exceptions. L'article ne s'applique pas aux biens et aux entreprises qui constituent l'objet de l'activité de la société ou qui ont été acquis par voie d'exécution forcée (art. 356(5) TTK).
8. Numéraire ou nature ? Comparaison et liste de vérification pour les investisseurs
Le tableau ci-dessous met côte à côte les règles légales applicables aux deux formes de capital.
| Question | Capital en numéraire | Capital en nature |
|---|---|---|
| Ce qui peut être apporté | De l'argent (art. 127(1)(a) TTK) | Des éléments du patrimoine transmissibles, évaluables en argent et libres de tout droit réel limité, de toute saisie et de toute mesure conservatoire ; ni prestations de services, ni travail personnel, ni réputation commerciale, ni créances non échues (art. 342(1) TTK) |
| Qui fixe la valeur | Les statuts indiquent le capital et la valeur nominale de chaque action (art. 339(2)(c) TTK) | Des experts désignés par le tribunal de commerce de première instance ; la décision approuvée par le tribunal est définitive (art. 343(1) TTK) |
| Libération / admission comme capital en nature | Au moins 25 % de la valeur nominale avant l'immatriculation, le solde dans les 24 mois suivant l'immatriculation ; les primes d'émission en totalité avant l'immatriculation (art. 344(1) TTK) ; les règles de la loi sur les marchés de capitaux relatives au paiement sont réservées (art. 344(2) TTK) | Admis comme capital en nature — immeubles : annotation au registre foncier ; propriété intellectuelle et autres valeurs : inscription dans leurs registres spéciaux, s'il en existe ; meubles : dépôt auprès d'une personne de confiance (art. 128(2) TTK) |
| Où il figure | Statuts : capital, valeur nominale de chaque action, forme et conditions du paiement (art. 339(2)(c) TTK) | Statuts : le bien, sa valeur et le nombre d'actions remises en contrepartie (art. 339(2)(e) TTK) ; rapport d'expertise déposé auprès du registre du commerce (art. 354(3) TTK) |
| Lors d'une augmentation de capital | Les art. 344 et 345 TTK s'appliquent par analogie (art. 459(3) TTK) | Les art. 342 et 343 TTK s'appliquent par analogie (art. 459(3) TTK), et l'art. 460(3) TTK applique l'art. 459 TTK par analogie dans le système du capital enregistré ; déclaration du conseil d'administration sur l'évaluation (art. 457(2)(a) TTK) |
| Responsabilité pour des chiffres inexacts | Capital présenté comme libéré alors qu'il ne l'est pas (art. 550(1) TTK) | Surévaluation et présentation inexacte du bien (art. 551 TTK) |
Liste de vérification avant la signature :
- Vérifier que le bien répond à l'art. 342(1) TTK : il est évaluable en argent, transmissible et ne constitue ni une prestation de services, ni du travail personnel, ni une réputation commerciale, ni une créance non échue.
- Rechercher au registre foncier ou au registre spécial les droits réels limités, saisies et mesures conservatoires, et prévoir leur levée avant l'apport (art. 342(1) TTK).
- Prévoir l'évaluation par des experts désignés par le tribunal de commerce de première instance du futur siège de la société ; les fondateurs et les intéressés peuvent contester le rapport, et la décision d'expertise approuvée par le tribunal est définitive (art. 343(1) TTK).
- Préparer les formalités de l'art. 128(2) TTK : annotation au registre foncier, inscription au registre spécial ou dépôt des meubles auprès d'une personne de confiance.
- Lors d'une augmentation de capital, aligner la déclaration du conseil d'administration prévue à l'art. 457(2)(a) TTK sur le rapport d'expertise et faire inscrire l'augmentation dans le délai de trois mois de l'art. 456(3) TTK.
- Si la société doit reprendre ou prendre à bail une entreprise ou un bien dans les deux ans suivant son immatriculation pour un prix supérieur au dixième de son capital, prévoir l'approbation de l'assemblée générale, une évaluation par un expert désigné par le tribunal et l'inscription au registre (art. 356 TTK), sauf si les exceptions de l'art. 356(5) TTK s'appliquent.
Questions fréquentes
Puis-je apporter un immeuble ou une marque au lieu d'argent à une société anonyme turque ?
Oui, si le bien est évaluable en argent, transmissible et n'est grevé d'aucun droit réel limité, d'aucune saisie ni d'aucune mesure conservatoire (art. 342(1) TTK) ; les formalités d'inscription figurent à l'art. 128(2) TTK.
Qui évalue un apport en nature ?
Des experts désignés par le tribunal de commerce de première instance du lieu où se trouvera le siège de la société (art. 343(1) TTK). Les fondateurs et les intéressés peuvent contester le rapport, et la décision d'expertise approuvée par le tribunal est définitive.
Un savoir-faire, des prestations de services ou une réputation commerciale peuvent-ils être apportés en capital ?
Les prestations de services, le travail personnel, la réputation commerciale et les créances non échues ne peuvent pas constituer du capital dans une société anonyme (art. 342(1) TTK). Le savoir-faire n'est nommé ni à l'art. 127(1) ni à l'art. 342(1) TTK ; un élément peut être apporté en nature s'il remplit les conditions de l'art. 342(1) TTK, et sa valeur est fixée par les experts désignés par le tribunal en application de l'art. 343(1) TTK.
Une déclaration des fondateurs est-elle encore nécessaire pour un apport en nature ?
Non. L'art. 349 TTK relatif à la déclaration des fondateurs a été abrogé par la loi n° 6728 du 15 juillet 2016, et les mots correspondants ont été supprimés de l'art. 336(1) TTK. C'est le rapport d'expertise prévu à l'art. 343 TTK que l'art. 354(3) TTK fait déposer auprès de la direction du registre du commerce.
Les mêmes règles s'appliquent-elles lorsqu'un actionnaire apporte un bien lors d'une augmentation de capital ?
Oui. Les art. 342 et 343 TTK s'appliquent par analogie à l'apport en nature lors d'une augmentation de capital (art. 459(3) TTK), et l'art. 460(3) TTK applique l'art. 459 TTK par analogie dans le système du capital enregistré.
Qui est responsable si le bien est surévalué ?
Ceux qui fixent un prix supérieur à celui de biens comparables, présentent la nature ou l'état du bien de manière différente ou commettent toute autre irrégularité répondent du dommage qui en résulte (art. 551 TTK). La violation de l'art. 551 TTK est en outre punie d'une amende judiciaire (art. 562(10) TTK).
À partir de quand la société peut-elle utiliser le bien apporté ?
Pour une valeur économique autre que l'argent ou pour un meuble, la société peut en disposer en qualité de propriétaire dès qu'elle acquiert la personnalité morale (art. 128(4) TTK). Pour la propriété d'un immeuble ou un autre droit réel, l'inscription au registre foncier est nécessaire pour que la société puisse en disposer (art. 128(5) TTK).
