Неденежный вклад в турецкое акционерное общество: допустимые активы, оценка экспертами суда, передача и ответственность (ст. 342-343 ТТК)

Может ли иностранный инвестор оплатить акции турецкого акционерного общества (anonim şirket) не деньгами, а имуществом? Да. Согласно ст. 342(1) Турецкого торгового кодекса (ТТК, Закон № 6102) в качестве неденежного вклада (ayni sermaye) могут вноситься элементы имущества, которые не обременены ограниченным вещным правом, арестом или обеспечительной мерой, могут быть оценены в деньгах и могут быть переданы, включая права интеллектуальной собственности и виртуальные среды; услуги, личный труд, деловая репутация и требования, срок исполнения которых не наступил, не могут быть капиталом. Согласно ст. 343 ТТК вклад оценивают эксперты, назначенные торговым судом первой инстанции по месту, где будет находиться общество, а утверждённое судом экспертное решение (bilirkişiBilirkişiЭксперт, назначенный судомСпециалист, которого суд привлекает для заключения по техническому или специальному вопросу.Словарь → kararı) окончательно. Ниже: какие активы допускаются, экспертное заключение, отменённое заявление учредителей, регистрационные шаги, увеличение капитала и ответственность за завышенную оценку, а также сравнительная таблица и контрольный список.

1. Какое имущество можно внести в турецкое акционерное общество в натуральной форме? (ст. 127 и 342 ТТК)

Прямой ответ. Согласно ст. 342(1) ТТК в акционерное общество в качестве неденежного вклада могут вноситься элементы имущества, которые могут быть оценены в деньгах и переданы и не обременены ограниченным вещным правом, арестом или обеспечительной мерой. То же предложение прямо включает права интеллектуальной собственности и виртуальные среды (sanal ortamlar). Второе предложение того же пункта перечисляет то, что не может быть капиталом: услуги (hizmet edimleri), личный труд, деловую репутацию (ticari itibar) и требования, срок исполнения которых не наступил. Ст. 342(2) ТТК оставляет в силе ст. 128 ТТК.

Общий перечень. Ст. 127(1) ТТК, которая применяется к торговым обществам, если законом не предусмотрено иное, перечисляет, что может вноситься в качестве капитала: среди прочего деньги, требования, ценные бумаги, акции и доли обществ капитала, права интеллектуальной собственности, движимое и недвижимое имущество, права пользования, торговые предприятия, лицензии на недропользование и любые ценности, которые могут быть переданы и оценены в деньгах. Ст. 127(2) ТТК оставляет в силе ст. 307(2), 342(1) и 581(1) ТТК. Личный труд и деловая репутация названы в ст. 127(1) ТТК, но для акционерного общества исключены ст. 342(1) ТТК.

Сначала — обременения. Поскольку ст. 342(1) ТТК требует отсутствия ограниченного вещного права, ареста и обеспечительной меры, актив, обременённый ипотекой, залогом или иным ограниченным вещным правом, арестом или обеспечительной мерой, этому условию не отвечает.

Требования. Требования названы в ст. 127(1)(a) ТТК; для акционерного общества требования, срок исполнения которых не наступил, не могут быть капиталом (ст. 342(1) ТТК). Экспертное заключение должно установить подлинность и действительность требований, вносимых в качестве капитала, их соответствие ст. 342 ТТК, возможность их взыскания и их полную стоимость (ст. 343(1) ТТК). По общему правилу ст. 130(1) ТТК участник, уступивший обществу требования в качестве вклада в капитал, не освобождается от обязанности внести капитал, пока общество не получит исполнение по этим требованиям.

Общества с ограниченной ответственностью. Ст. 581(1) ТТК содержит такое же правило для общества с ограниченной ответственностью, со словами «виртуальные среды и наименования».

2. Как оценивается неденежный вклад? Заключение экспертов, назначенных судом (ст. 343 ТТК)

Прямой ответ. Согласно ст. 343(1) ТТК неденежный вклад оценивают эксперты, назначенные торговым судом первой инстанции по месту, где будет находиться общество. Тот же пункт распространяется на предприятия и имущество, которые общество принимает при учреждении; суд — это торговый суд первой инстанции (asliye ticaret mahkemesiAsliye ticaret mahkemesiСпециализированный коммерческий суд первой инстанцииСуд, рассматривающий коммерческие споры и коммерческие дела особого производства; если закон не предусматривает иного — независимо от цены иска.Словарь →), а утверждённое судом экспертное решение окончательно.

Что должно быть разъяснено в заключении. Согласно ст. 343(1) ТТК в заключении об оценке с убедительным обоснованием и в соответствии с требованиями принципа подотчётности разъясняется:

• что применённый метод оценки с учётом особенностей конкретного случая является наиболее справедливым и подходящим выбором для всех;
• для требований, вносимых в качестве капитала, — что установлены их подлинность, действительность и соответствие ст. 342 ТТК, а также возможность их взыскания и их полная стоимость;
• количество акций, которое следует выделить за каждый актив, вносимый в натуральной форме, и его эквивалент в турецких лирах.

Возражение и окончательность. Учредители и заинтересованные лица (menfaat sahipleri) могут возразить против заключения, а утверждённое судом экспертное решение окончательно (ст. 343(1) ТТК). Сама ст. 343 ТТК срока для возражения не устанавливает. Слова «аудитор сделки» были исключены из этой статьи Законом № 6335 в 2012 году, поэтому право на возражение теперь принадлежит учредителям и заинтересованным лицам.

Значение экспертной оценки. По общему правилу ст. 131(1) ТТК стоимость, определённая экспертом для имущества, вносимого в качестве капитала, считается принятой соответствующими лицами (ilgililer).

Куда направляется заключение. Заключения об оценке являются учредительными документами (kuruluş belgeleri); они помещаются в регистрационное дело, а общество хранит по одному экземпляру каждого из них в течение пяти лет (ст. 336(1) ТТК). Экспертное заключение, данное согласно ст. 343 ТТК, передаётся в управление торгового реестра (ст. 354(3) ТТК).

3. Нужно ли ещё заявление учредителей? Устав и учредительные документы (ст. 335-339, 349, 351 ТТК)

Прямой ответ. Нет. ТТК больше не предусматривает заявления учредителей. Ст. 349 ТТК под заголовком «Заявление учредителей» (kurucular beyanı) отменена ст. 73 Закона № 6728 от 15 июля 2016 года, и тот же закон исключил слова «заявление учредителей» из перечня учредительных документов в ст. 336(1) ТТК. Ст. 351 ТТК под заголовком «Отчёт аудитора сделки» была отменена ещё раньше — Законом № 6335 от 26 июня 2012 года. Для неденежного вклада закон указывает на экспертное заключение, данное согласно ст. 343 ТТК, которое передаётся в управление торгового реестра (ст. 354(3) ТТК).

Что должно быть в уставе. Согласно ст. 339(2)(e) ТТК в уставе указываются права и имущество, вносимые в капитал не в денежной форме, их стоимость и количество акций, предоставляемых взамен; при приобретении предприятия или имущества — его цена; цены товаров и прав, купленных учредителями за счёт общества для его учреждения; а также размер вознаграждения, выплат или поощрений лицам, оказавшим услуги при учреждении общества.

Учредители и их обязательство. Физические и юридические лица, которые приняли обязательство по подписке на акции и подписали устав, являются учредителями (ст. 337(1) ТТК); если они действуют за счёт третьего лица, это лицо также считается учредителем в части ответственности, вытекающей из учреждения (ст. 337(2) ТТК). Общество учреждается, когда учредители выражают намерение создать акционерное общество в уставе, составленном в соответствии с законом, в котором они безоговорочно обязуются оплатить весь капитал и подписи под которым нотариально удостоверены либо который они подписывают в присутствии директора торгового реестра или его заместителя (ст. 335(1) ТТК); ст. 355(1) ТТК остаётся в силе (ст. 335(2) ТТК). Уступка обязательства по подписке на акции до регистрации общества недействительна в отношении общества (ст. 352(1) ТТК), а правосубъектность общество приобретает с регистрацией в торговом реестре (ст. 355(1) ТТК).

4. Как актив переходит к обществу? Регистрационные шаги и право собственности (ст. 128 и 131 ТТК)

Когда актив считается неденежным вкладом. Согласно ст. 128(2) ТТК недвижимость, указанная в уставе со стоимостью, определённой экспертом, признаётся неденежным вкладом после внесения отметки (şerhŞerhОтметка в земельном реестреЗапись в реестре недвижимости, делающая право или ограничение обязательным для третьих лиц.Словарь →) в поземельную книгу; права интеллектуальной собственности и иные ценности — после их записи на основании этого положения в специальные реестры, если такие реестры существуют; движимое имущество — после его передачи на хранение надёжному лицу. Запись в специальном реестре исключает ссылку на добросовестность (ст. 128(2) ТТК).

Форма. Положения устава, содержащие обязательство внести в капитал право собственности на недвижимость или существующее либо устанавливаемое на недвижимости вещное право, действительны без соблюдения официальной формы (ст. 128(3) ТТК).

С момента приобретения правосубъектности. Если обязательство касается внесения иной, чем деньги, экономической ценности или движимой вещи, общество может непосредственно распоряжаться ими как собственник с момента приобретения правосубъектности (ст. 128(4) ТТК). Если вносится право собственности на недвижимость или иное вещное право, для распоряжения ими обществу необходима регистрация в поземельной книге (ст. 128(5) ТТК). Заявление о регистрации в поземельной книге и уведомления в другие реестры направляет директор торгового реестра по собственной инициативе и незамедлительно; право общества подать одностороннее заявление сохраняется (ст. 128(6) ТТК).

Право собственности по умолчанию. Если устав не предусматривает иного, право собственности на имущество, внесённое в качестве капитала, принадлежит обществу, а права переходят к обществу (ст. 131(2) ТТК).

Если вкладчик не исполняет обязательство. Каждый участник обязан перед обществом внести капитал, который он обязался внести по надлежаще составленному и подписанному уставу (ст. 128(1) ТТК). Общество может требовать исполнения, предъявить иск об исполнении и требовать возмещения убытков, причинённых просрочкой; для требования о возмещении необходимо предварительное предупреждение (ihtar) (ст. 128(7) ТТК). Для защиты прав, которые участники обязались внести в капитал, учредители могут ходатайствовать о применении обеспечительной меры против участников (ст. 128(8) ТТК).

5. Неденежный вклад при увеличении капитала (ст. 456-460 ТТК)

Те же правила оценки — по аналогии. При увеличении капитала путём подписки в системе основного капитала (esas sermaye sistemi) ст. 342 и 343 ТТК применяются к неденежному вкладу по аналогии (ст. 459(3) ТТК). В системе зарегистрированного капитала (kayıtlı sermaye sistemi), которую ст. 460(1) ТТК предусматривает для акционерного общества, не являющегося публичным, ст. 459 ТТК применяется по аналогии к подписке на новые акции, минимальной сумме, подлежащей оплате деньгами, неденежному вкладу и другим вопросам (ст. 460(3) ТТК). Следовательно, оценка экспертами, назначенными судом, по ст. 343 ТТК применяется по аналогии, когда актив вносится в натуральной форме при увеличении капитала.

Кто принимает решение. В системе основного капитала решение об увеличении принимает общее собрание согласно ст. 459 ТТК, а в системе зарегистрированного капитала — совет директоров согласно ст. 460 ТТК (ст. 456(2) ТТК). Все акции, представляющие увеличенный капитал, подписываются либо в изменённом уставе, либо в обязательствах о подписке (ст. 459(1) ТТК), а обязательство о подписке даётся в рамках ст. 461 ТТК о праве на приобретение новых акций, без оговорок, безусловно и в письменной форме (ст. 459(2) ТТК).

Предварительное условие. За исключением увеличения из внутренних источников, капитал не может быть увеличен, пока денежная цена акций не оплачена полностью; неоплата сумм, несущественных по отношению к капиталу, увеличению не препятствует (ст. 456(1) ТТК).

Заявление совета директоров. Совет директоров подписывает заявление в зависимости от вида увеличения капитала, подготовленное по принципу ясного, полного, точного и добросовестного предоставления информации (ст. 457(1) ТТК). Если капитал вносится в натуральной форме или приобретается имущество, заявление содержит документально подтверждённые и обоснованные разъяснения о том, что предоставляемое взамен встречное исполнение соразмерно, а по принимаемому неденежному вкладу — о виде имущества, методе, точности и обоснованности оценки (ст. 457(2)(a) ТТК). Ст. 458 ТТК под заголовком «Отчёт о проверке» отменена Законом № 6335.

Регистрация. Если увеличение не может быть зарегистрировано в течение трёх месяцев со дня решения общего собрания или совета директоров, это решение и полученное разрешение, если оно было, теряют силу, и применяется ст. 345(2) ТТК (ст. 456(3) ТТК). Ст. 353, 354 и 355(1) ТТК применяются по аналогии ко всем видам увеличения капитала (ст. 456(4) ТТК).

6. Кто отвечает, если неденежный вклад переоценён? (ст. 549-553 и 562 ТТК)

Прямой ответ. Согласно ст. 551 ТТК лица, которые при оценке неденежного вклада либо предприятия или имущества, подлежащих приобретению, установили цену выше, чем у аналогов (emsaline oranla yüksek fiyat biçenler), лица, которые представили характер или состояние предприятия или имущества в ином виде, чем в действительности, и лица, допустившие иное нарушение, отвечают за возникший из этого ущерб. Ст. 551 ТТК определяет ответственных лиц через их поведение.

Документы и заявления. Согласно ст. 549 ТТК лица, составившие документы или сделавшие заявления, связанные с такими действиями, как учреждение общества или увеличение его капитала, а при наличии вины — и лица, участвовавшие в этом, отвечают за ущерб, возникший из того, что эти документы неверны, обманны, поддельны или не соответствуют действительности, из сокрытия истины и из иных нарушений закона.

Капитал, показанный как оплаченный. Согласно ст. 550(1) ТТК лица, которые показывают капитал как подписанный или оплаченный, когда он подписан не полностью или встречное предоставление по нему не оплачено в соответствии с законом или уставом, а также должностные лица общества при условии их вины считаются принявшими эти акции и солидарно уплачивают стоимость акций и ущерб вместе с процентами.

Учредители и члены органов управления. Учредители, члены совета директоров, управляющие и ликвидаторы, которые по своей вине нарушают обязанности, вытекающие из закона и устава, отвечают за причинённый ущерб перед обществом, акционерами и кредиторами общества (ст. 553(1) ТТК).

Уголовные санкции. Ст. 562 ТТК связывает санкции с теми же положениями: нарушение ст. 551 ТТК наказывается судебным штрафом (ст. 562(10) ТТК); нарушение ст. 550 ТТК — лишением свободы или судебным штрафом (ст. 562(9) ТТК); лица, которые составляют поддельные документы, указанные в ст. 549 ТТК, наказываются лишением свободы (ст. 562(8) ТТК).

7. Приобретение имущества после учреждения: правило двух лет (ст. 356 ТТК)

Почему это важно. Ст. 356 ТТК находится под заголовком «Обход закона» (kanuna karşı hile). Согласно ст. 356(1) ТТК договоры, по которым общество в течение двух лет со дня регистрации приобретает или арендует предприятие или имущество за плату, превышающую одну десятую капитала, недействительны, пока они не одобрены общим собранием и не зарегистрированы в торговом реестре. До одобрения и регистрации недействительны любые распоряжения, включая платежи, произведённые во исполнение таких договоров.

Снова оценка экспертом, назначенным судом. До принятия решения общим собранием эксперт, назначенный по ходатайству совета директоров торговым судом первой инстанции по месту нахождения общества, оценивает предприятие и имущество, которые будут приобретены или арендованы, и его заключение имеет официальный характер (ст. 356(2) ТТК). Кворум для проведения собрания и для принятия решения определяется по ст. 421(3) и (4) ТТК (ст. 356(3) ТТК), а договор регистрируется и публикуется вместе с решением общего собрания об одобрении (ст. 356(4) ТТК).

Исключения. Статья не применяется к имуществу и предприятиям, которые составляют предмет деятельности общества или приобретены в порядке принудительного исполнения (ст. 356(5) ТТК).

8. Деньги или имущество? Сравнение и контрольный список для инвестора

В таблице ниже сопоставлены установленные законом правила для двух форм вклада в капитал.

Контрольный список перед подписанием:

1. Убедитесь, что актив соответствует ст. 342(1) ТТК: он может быть оценён в деньгах, может быть передан и не является услугой, личным трудом, деловой репутацией или требованием, срок исполнения которого не наступил.
2. Проверьте поземельную книгу или специальный реестр на наличие ограниченных вещных прав, арестов и обеспечительных мер и спланируйте их снятие до внесения вклада (ст. 342(1) ТТК).
3. Заложите в план оценку экспертами, назначенными торговым судом первой инстанции по месту будущего местонахождения общества; учредители и заинтересованные лица могут возразить против заключения, а утверждённое судом экспертное решение окончательно (ст. 343(1) ТТК).
4. Подготовьте регистрационные шаги по ст. 128(2) ТТК: отметку в поземельной книге, запись в специальном реестре или передачу движимого имущества на хранение надёжному лицу.
5. При увеличении капитала согласуйте заявление совета директоров по ст. 457(2)(a) ТТК с экспертным заключением и зарегистрируйте увеличение в трёхмесячный срок, установленный ст. 456(3) ТТК.
6. Если в течение двух лет после регистрации общество будет покупать или арендовать предприятие или имущество за плату, превышающую одну десятую его капитала, предусмотрите одобрение общим собранием, оценку экспертом, назначенным судом, и регистрацию (ст. 356 ТТК), если не применяются исключения ст. 356(5) ТТК.

Частые вопросы