Группы компаний в Турции: контроль над дочерней компанией, запрет причинять потери, иски о возмещении, отчёты группы и права миноритариев (ст. 195-209 ТТК)

Иностранная группа, владеющая турецкой дочерней компанией, может перемещать между своими компаниями денежные средства, персонал, договоры и гарантии. Турецкий партнёр по совместному предприятию, которому принадлежат сорок процентов компании под контролем международной группы, захочет знать, что происходит, если группа решает, что турецкая компания должна предоставить заём родственной компании, выдать гарантию по банковскому кредиту материнской компании или прекратить инвестиции. Торговый кодекс Турции (Türk Ticaret KanunuTTKТорговый кодекс Турции № 6102Закон о коммерсантах, компаниях, ценных бумагах, страховании и перевозке — рамка, внутри которой реально работает иностранный бизнес.Словарь →, ТТК № 6102) отвечает на эти вопросы в отдельной главе о группах компаний (şirketler topluluğu), статьи 195-209. В статье объясняется, когда одна компания считается контролирующей (hâkim şirket), а другая подконтрольной (bağlı şirket); почему правила распространяются и на контролирующее предприятие за рубежом; обязанности по отчётности и уведомлению; центральное правило, по которому контроль нельзя использовать так, чтобы причинить подконтрольной компании потерю, если только эта потеря не компенсирована в том же финансовом году; требования о возмещении и о выкупе акций, доступные миноритарным участникам и кредиторам; особый режим для дочерних компаний со стопроцентным участием и специальная проверка. Материал предназначен для иностранных материнских компаний, их руководителей в Турции, миноритарных партнёров и кредиторов турецких компаний группы.

1. Когда компания считается «контролирующей»? Критерии ст. 195 ТТК

Глава о группах начинается с определения. Согласно ст. 195(1) ТТК, одна торговая компания является контролирующей, а другая подконтрольной, если первая прямо или косвенно:

1. обладает большинством голосов в другой; или
2. имеет право по уставу обеспечить избрание такого числа членов органа управления, которое составляет большинство, необходимое для принятия решений; или
3. наряду со своими голосами, на основании договора, одна или вместе с другими акционерами либо участниками образует большинство голосов; или
4. может держать другую компанию под своим контролем по договору или иным путём.

Если хотя бы одна из этих компаний имеет местонахождение в Турции, применяются положения Кодекса о группах компаний (ст. 195(1) ТТК, последнее предложение). Турецкая дочерняя компания иностранной группы входит в эту систему, даже если все остальные компании группы находятся за рубежом.

Кодекс добавляет презумпцию. Вне перечисленных случаев владение торговой компанией большинством акций другой торговой компании или таким количеством акций, которое позволяет принимать решения по управлению ею, является презумпцией наличия контроля (ст. 195(2) ТТК). Контроль через одну или несколько подконтрольных компаний — это косвенный контроль (ст. 195(3) ТТК), а все компании, прямо или косвенно связанные с контролирующей, образуют вместе с ней группу компаний; контролирующие компании находятся в положении материнских, подконтрольные — дочерних (ст. 195(4) ТТК).

Ещё две нормы расширяют охват. Согласно ст. 195(5) ТТК, статьи 195-209 и другие положения Кодекса о группах применяются и тогда, когда во главе группы стоит предприятие (teşebbüs), местонахождение или место жительства которого находится в Турции или за рубежом; контролирующее предприятие считается коммерсантом, а положения о консолидированной отчётности остаются в силе. Поэтому контролирующей стороной может быть иностранный холдинг, структура инвестиционного фонда и даже физическое лицо, ведущее предпринимательскую деятельность. Согласно ст. 195(6) ТТК, термин «совет директоров» в нормах о группах означает директоров в обществе с ограниченной ответственностью, управляющих в коммандитных обществах на акциях и в товариществах, орган управления в иных юридических лицах, а если речь идёт о физическом лице — само это лицо.

Порядок подсчёта установлен в ст. 196 ТТК: процент участия определяется отношением номинальной стоимости акций к капиталу, процент голосов — отношением используемых голосов ко всем используемым голосам; собственные акции компании капитала (включая приобретённые за её счёт и находящиеся у третьих лиц) вычитаются, а при подсчёте акций торговой компании учитываются и акции, принадлежащие её подконтрольным компаниям или приобретённые за её счёт и находящиеся у третьих лиц.

2. Перекрёстное участие, уведомления и договор о контроле

Перекрёстное участие. Компании капитала, каждая из которых владеет не менее чем четвертью акций другой, находятся в состоянии перекрёстного участия (ст. 197 ТТК). Если одна из них контролирует другую, вторая считается также подконтрольной; если каждая контролирует другую, обе признаются одновременно контролирующими и подконтрольными. Компания капитала, которая, приобретя акции, сознательно вступает в перекрёстное участие, может осуществлять лишь четверть голосов и иных прав акционера по этим акциям; за исключением права на получение бесплатных акций, остальные права замораживаются, и эти акции не учитываются при подсчёте кворума заседания и кворума для принятия решений (ст. 201(1) ТТК). Это ограничение не применяется, если подконтрольная компания приобретает акции контролирующей или если две компании контролируют друг друга (ст. 201(2) ТТК).

Уведомление о порогах. Предприятие, которое прямо или косвенно становится владельцем акций, представляющих 5, 10, 20, 25, 33, 50, 67 или 100 процентов капитала компании капитала, или чья доля опускается ниже одного из этих уровней, обязано уведомить компанию капитала и органы, указанные в Кодексе и других законах, в течение десяти дней после завершения сделок (ст. 198(1) ТТК). Приобретение и отчуждение таких пакетов раскрываются в отдельном разделе годовых отчётов о деятельности и аудиторских отчётов и публикуются на сайте компании. Члены совета директоров и руководители как предприятия, так и компании капитала также уведомляют о своих акциях в этой компании, об акциях своих супругов, детей, находящихся под их родительской опекой, и торговых компаний, в которых эти лица владеют не менее чем двадцатью процентами капитала. Уведомления делаются в письменной форме, регистрируются в торговом реестре и публикуются.

Санкция ощутима: пока уведомление, регистрация и публикация не сделаны, право голоса и иные права по соответствующим акциям замораживаются (ст. 198(2) ТТК). Иностранному покупателю, пересекающему один из этих порогов в турецкой компании капитала, следует включать десятидневное уведомление в процесс закрытия сделки.

Договор о контроле. Если контроль основан на договоре, договор о контроле (hâkimiyet sözleşmesi) действителен только при условии его регистрации в торговом реестре и публикации (ст. 198(3) ТТК). Недействительность такого договора не препятствует применению обязанностей и ответственности группы, предусмотренных Кодексом и другими законами: не зарегистрировав договор, материнская компания не выходит из-под действия правил о группах.

3. Отчёты и право на информацию внутри группы

Отчёт подконтрольной компании об отношениях с группой. В течение первых трёх месяцев каждого финансового года совет директоров подконтрольной компании составляет отчёт об отношениях компании с контролирующей и подконтрольными компаниями (ст. 199(1) ТТК). В отчёте описываются все сделки, совершённые в прошлом финансовом году с контролирующей компанией, с компанией, связанной с ней, или по указанию контролирующей компании в её пользу или в пользу связанной с ней компании, а также все иные меры, принятые или не принятые в их пользу. Для сделок указываются исполнение и встречное исполнение; для мер — их причина, выгоды и потери для компании. Если потеря была компенсирована, отдельно указывается, как это фактически произошло в течение года, или в отношении каких выгод компании было предоставлено право требования.

Отчёт должен соответствовать принципам достоверной и добросовестной отчётности (ст. 199(2) ТТК). В конце отчёта совет директоров заявляет, получила ли компания, исходя из известных ему обстоятельств на момент каждой сделки или меры, надлежащее встречное исполнение и причинила ли ей потерю принятая или непринятая мера; если потеря была, он также указывает, компенсирована ли она. Это заключение включается только в годовой отчёт о деятельности (ст. 199(3) ТТК).

Информация для совета директоров материнской компании. Каждый член совета директоров контролирующей компании может потребовать от председателя подготовить и представить совету отчёт о финансовом и имущественном положении подконтрольных компаний, их квартальных результатах, об отношениях и сделках внутри группы и об их результатах и последствиях, а также приложить заключительную часть отчёта к годовому отчёту и аудиторскому отчёту. Подконтрольные компании обязаны передать необходимые сведения и документы лицам, которым контролирующая компания поручила эту работу, если не докажут наличие обоснованной причины для отказа, настолько ясной, что она не оставляет места для толкования (ст. 199(4) ТТК).

Информация для акционеров материнской компании. Каждый акционер контролирующей компании может потребовать на общем собрании исчерпывающей информации, подготовленной по принципам тщательной и правдивой отчётности, о финансовом и имущественном положении и результатах подконтрольных компаний, об отношениях и сделках внутри группы, включая отношения с акционерами, руководителями и их близкими, и об их результатах (ст. 200(1) ТТК). Обязанность акционерного общества предоставлять информацию акционерам на общем собрании распространяется в рамках ст. 200 и на его подконтрольные компании (ст. 437(2) ТТК).

4. Центральное правило: контроль нельзя использовать для причинения потери, если она не компенсирована

Ст. 202(1)(a) ТТК — сердцевина главы. Контролирующая компания не может использовать свой контроль так, чтобы причинить подконтрольной компании потерю. В частности, она не может побуждать подконтрольную компанию:

• совершать сделки по передаче бизнеса, активов, средств, персонала, требований или долгов;
• уменьшать или передавать свою прибыль;
• обременять своё имущество вещными или обязательственными правами;
• принимать на себя обязательства, например выдавать поручительство, гарантию или аваль;
• совершать платежи;
• без обоснованной причины принимать решения или меры, отрицательно влияющие на её производительность или деятельность, например не обновлять свои производственные объекты, ограничивать или прекращать инвестиции, либо воздерживаться от мер, которые обеспечили бы её развитие.

Запрет содержит встроенное исключение. Сделка допустима, если потеря фактически компенсирована в течение того же финансового года или если не позднее конца этого финансового года подконтрольной компании предоставлено право требования равной стоимости с указанием того, как и когда потеря будет компенсирована (ст. 202(1)(a) ТТК). Таким образом, турецкое право не запрещает внутригрупповые сделки; оно запрещает использовать контроль для причинения потери, которая не компенсирована в срок. Для казначея группы отсюда вытекает простое правило: если пул денежных средств, внутригрупповой заём, гарантия в пользу материнской компании или передача направления бизнеса причиняет турецкой компании потерю, нужна документально оформленная компенсация в том же финансовом году или равноценное право требования в пользу турецкой компании.

Кодекс также даёт ответчикам защиту, основанную на сравнении с независимой компанией. Возмещение не может быть присуждено, если доказано, что члены совета директоров независимой компании, добросовестно соблюдающие интересы компании и действующие с осмотрительностью разумного руководителя, при тех же или сходных условиях также могли бы совершить сделку, повлёкшую потерю, или воздержаться от неё (ст. 202(1)(d) ТТК). Сделка, которую самостоятельная компания совершила бы на тех же условиях, может быть защищена этим доводом.

5. Кто может предъявить иск: участники, кредиторы и полномочия суда

Участники подконтрольной компании. Если потеря фактически не компенсирована в течение финансового года или равноценное право требования не предоставлено в срок, каждый участник подконтрольной компании может потребовать от контролирующей компании и от тех членов её совета директоров, которые причинили потерю, возместить ущерб компании (ст. 202(1)(b) ТТК). Иск предъявляет участник, но возмещается ущерб компании. По заявлению или по собственной инициативе, если это отвечает справедливости в конкретном деле, суд может вместо возмещения обязать контролирующую компанию выкупить акции истцов по правилам ст. 202(2) ТТК или принять иное подходящее и приемлемое решение.

Кредиторы подконтрольной компании. Кредиторы также могут по тому же правилу требовать, чтобы ущерб был выплачен компании, даже если компания не объявлена банкротом (ст. 202(1)(c) ТТК). Для поставщика или кредитора турецкой дочерней компании, из которой группа вывела денежные средства, это путь, не требующий ожидания несостоятельности.

Процедура. К искам участников и кредиторов по аналогии применяются нормы об ответственности: ст. 553, 555-557, 560 и 561 ТТК (ст. 202(1)(e) ТТК). Если местонахождение контролирующего предприятия находится за рубежом, иск о возмещении предъявляется в торговый суд первой инстанции по месту нахождения подконтрольной компании (ст. 202(1)(e) ТТК); тем самым миноритарные участники и кредиторы получают турецкий суд для иска против иностранной материнской компании.

Руководители подконтрольной компании. Руководители подконтрольной компании могут потребовать от контролирующего предприятия договорно принять на себя все правовые последствия ответственности, которая может возникнуть у них перед участниками и кредиторами по этой статье (ст. 202(5) ТТК).

6. Структурные решения, проведённые через контроль: возмещение или выкуп акций

Для крупных структурных решений предусмотрено отдельное средство защиты. Согласно ст. 202(2) ТТК, если посредством контроля осуществляется слияние, разделение, преобразование, ликвидация, выпуск ценных бумаг или существенное изменение устава либо подобная сделка, для которой с точки зрения подконтрольной компании нет явно понятного обоснованного основания, участники, которые:

• голосовали против решения общего собрания и занесли свой голос в протокол; или
• письменно возразили против решений совета директоров по этим и подобным вопросам,

могут требовать через суд, чтобы контролирующее предприятие возместило их ущерб или выкупило их акции. Цена выкупа — не ниже биржевой стоимости, если она есть; если её нет или биржевая стоимость не отвечает справедливости, — действительная стоимость или стоимость, определённая общепринятым методом, по данным на дату, ближайшую к решению суда. Иск о возмещении или о выкупе акций погашается давностью через два года с даты решения общего собрания или публикации решения совета директоров (ст. 202(2) ТТК).

После предъявления иска суд постановляет внести сумму, покрывающую вероятный ущерб истцов или выкупную цену акций, в качестве обеспечения в банк, определённый судом, на имя суда; пока обеспечение не внесено, никакие действия по решению общего собрания или совета директоров совершаться не могут (ст. 202(3) ТТК). Недобросовестный иск несёт встречный риск: если иски, предусмотренные частями 1 и 2 ст. 202, предъявлены недобросовестно, ответчик может потребовать от истцов солидарно возместить его ущерб и внести обеспечение в суд. При слиянии, разделении и преобразовании другие права, предоставленные участникам в этих процедурах, сохраняются (ст. 202(4) ТТК).

7. Дочерние компании со 100% участием, специальная проверка и репутация группы

Указания при полном контроле. Если торговая компания прямо или косвенно владеет ста процентами акций и голосов компании капитала, совет директоров контролирующей компании может давать подконтрольной компании указания по её руководству и управлению, даже если они способны привести к потере, при условии что их требуют определённые и конкретные политики группы; органы подконтрольной компании обязаны их исполнять (ст. 203 ТТК). Есть жёсткий предел: нельзя давать указания, которые явно превышают платёжеспособность подконтрольной компании, могут поставить под угрозу её существование или привести к утрате ею важных активов (ст. 204 ТТК). Члены совета директоров, руководители подконтрольной компании и иные лица, которые могут быть привлечены к ответственности, не несут ответственности перед компанией и её участниками за исполнение указаний в рамках ст. 203 и 204 (ст. 205 ТТК).

Кредиторы сохраняют право на иск. Если потеря, возникшая из-за таких указаний, не компенсирована в течение этого отчётного года или компании не предоставлено равноценное право требования с указанием срока и способа, кредиторы, понёсшие ущерб, могут предъявить иск к контролирующей компании и к членам её совета директоров, ответственным за потерю (ст. 206(1) ТТК); ответчики могут ссылаться на довод о независимой компании из ст. 202(1)(d) ТТК, и к иску применяется ст. 202(1)(e) ТТК. По требованиям из кредитов и сходных оснований ответчики освобождаются от ответственности, если докажут, что кредитор вступил в отношения, зная или будучи обязан в силу характера деятельности знать, что компенсация не произведена или право требования не предоставлено (ст. 206(2) ТТК).

Специальная проверка. Если аудитор, специальный аудитор или комитет по раннему выявлению рисков и управлению ими выразил мнение, указывающее на наличие обмана или мошенничества в отношениях подконтрольной компании с контролирующей или другой подконтрольной компанией, каждый участник подконтрольной компании может просить торговый суд первой инстанции по месту нахождения компании назначить специального аудитора для выяснения этого вопроса (ст. 207 ТТК). В акционерном обществе специальный аудитор может быть назначен также по заявлению любого акционера, если аудитор выдал мнение с оговоркой или отказался от выражения мнения об отношениях с группой, либо совет директоров заявил, что группа причинила компании потерю без компенсации (ст. 406(1) ТТК).

Выкуп и репутация группы. Глава также содержит право контролирующей компании, владеющей не менее чем девяноста процентами акций и голосов, выкупить акции меньшинства, если оно препятствует работе компании, действует вопреки принципу добросовестности, создаёт ощутимые затруднения или действует безрассудно (ст. 208 ТТК), и правило о том, что контролирующая компания отвечает за доверие, вызванное использованием репутации группы, если эта репутация достигла уровня, внушающего доверие обществу или потребителям (ст. 209 ТТК).

8. Сравнение средств защиты в группе компаний

Для иностранных групп из текста закона вытекают три шага: фиксировать каждую внутригрупповую сделку вместе с компенсацией или предоставленным правом требования в том же финансовом году; направлять уведомления о порогах в течение десяти дней; регистрировать и публиковать договор о контроле. Для миноритарных партнёров и кредиторов отправная точка — отчёт подконтрольной компании об отношениях с группой и право на информацию на общем собрании.

Частые вопросы