Fusion de sociétés en Turquie : procédure, contrat de fusion et droits des associés (art. 134-158 du Code de commerce turc)

Un investisseur étranger qui détient des parts dans une société turque, ou qui siège à son conseil d'administration, peut apprendre que la société va fusionner avec une autre. Les questions se succèdent alors rapidement. Vais-je conserver une participation, et selon quelle parité d'échange ? Puis-je être payé en numéraire à la place ? Quels documents puis-je consulter avant le vote, et quelle majorité est requise ? Qu'advient-il des créanciers et des salariés ? Et que puis-je faire une fois la fusion inscrite au registre ? Le Code de commerce turc (TTKTTKCode de commerce turc n° 6102La loi qui régit les commerçants, les sociétés, les effets de commerce, l'assurance et le transport — le cadre dans lequel une entreprise étrangère opère réellement.Lexique →, loi n° 6102) répond à ces questions dans ses articles 134 à 158, les recours des associés figurant aux articles 191 à 193. Ce guide suit la procédure de fusion pas à pas, telle que le texte la formule.

1. Les deux formes de fusion et le sort des sociétés (art. 134-136 TTK)

Selon l'article 134(1) du Code de commerce turc (TTK), les articles 134 à 194 s'appliquent aux fusions, scissions et transformations des sociétés commerciales. L'art. 136(1) TTK connaît deux modes de fusion. Dans la fusion par absorption (devralma şeklinde birleşme), une société reprend l'autre. Dans la fusion par création d'une société nouvelle (yeni kuruluş şeklinde birleşme), les sociétés se réunissent au sein d'une société nouvelle. L'art. 136(2) TTK désigne la société qui reprend comme la société absorbante (devralan) et la société qui se joint à elle comme la société absorbée (devrolunan).

Aux termes de l'art. 136(3) TTK, la fusion se réalise par l'acquisition de plein droit, par les associés de la société absorbée, de parts de la société absorbante selon une parité d'échange, en contrepartie du patrimoine de la société absorbée ; le contrat de fusion peut également prévoir une indemnité de sortie au sens de l'art. 141(2) TTK. Selon l'art. 136(4) TTK, la société absorbante reprend le patrimoine de la société absorbée dans son ensemble, et du fait de la fusion la société absorbée prend fin et est radiée du registre du commerce.

L'art. 135(1) TTK définit les termes neutres utilisés dans le chapitre consacré à la fusion. L'associé (ortak) désigne les actionnaires d'une société anonyme et les associés des sociétés à responsabilité limitée, des sociétés de personnes et des coopératives ; dans ce guide, actionnaire et associé rendent ce seul mot de la loi. L'organe de direction désigne le conseil d'administration dans les sociétés anonymes et les coopératives, le ou les gérants dans les sociétés à responsabilité limitée, et le gérant dans les sociétés de personnes et les sociétés en commandite par actions.

2. Quelles sociétés peuvent fusionner : forme sociale, liquidation et perte de capital (art. 137-139 TTK)

L'art. 124(2) TTK range la société en nom collectif et la société en commandite simple parmi les sociétés de personnes, et la société anonyme, la société à responsabilité limitée et la société en commandite par actions parmi les sociétés de capitaux. L'art. 137 TTK dispose ensuite :

• les sociétés de capitaux peuvent fusionner avec des sociétés de capitaux, avec des coopératives, et avec des sociétés en nom collectif et en commandite simple à condition que la société de capitaux soit la société absorbante (art. 137(1) TTK) ;
• les sociétés de personnes peuvent fusionner avec des sociétés de personnes, ainsi qu'avec des sociétés de capitaux et des coopératives à condition que la société de personnes soit la société absorbée (art. 137(2) TTK) ;
• les coopératives peuvent fusionner avec des coopératives et des sociétés de capitaux, ainsi qu'avec des sociétés de personnes à condition que la coopérative soit la société absorbante (art. 137(3) TTK).

La société anonyme (anonim şirket) et la société à responsabilité limitée (limited şirket) étant toutes deux des sociétés de capitaux, l'art. 137(1)(a) TTK leur permet de fusionner entre elles.

Sociétés en liquidation. Selon l'art. 138 TTK, une société en liquidation peut participer à une fusion si la répartition de son patrimoine n'a pas commencé et à condition qu'elle soit la société absorbée ; ces conditions sont prouvées par des documents remis à la direction du registre du commerce du lieu du siège de la société absorbante.

Perte de capital et surendettement. Selon l'art. 139 TTK, une société dont la moitié du total du capital et des réserves légales a été perdue du fait de pertes, ou qui se trouve en situation de surendettement (borca batık), peut fusionner avec une société disposant de fonds propres librement disponibles d'un montant permettant de couvrir le capital perdu ou, le cas échéant, le surendettement. Les documents prouvant que cette condition est remplie doivent être remis à la direction du registre du commerce du lieu du siège de la société absorbante.

3. Votre participation : parité d'échange, soulte et indemnité de sortie (art. 140-142 TTK)

Continuité de la participation. Selon l'art. 140(1) TTK, les associés de la société absorbée ont un droit sur des parts et des droits de la société absorbante d'une valeur correspondant à leurs parts et droits existants. Ce droit est calculé en tenant compte de la valeur du patrimoine des sociétés qui fusionnent, de la répartition des droits de vote et des autres éléments importants.

Soulte. Lors de la fixation des parités d'échange, l'art. 140(2) TTK permet de prévoir le versement d'une soulte (denkleştirme), à condition qu'elle ne dépasse pas un dixième de la valeur réelle des parts attribuées aux associés de la société absorbée.

Titres particuliers. L'art. 140 TTK ajoute trois règles :

• les titulaires de parts sans droit de vote reçoivent des parts de même valeur, sans droit de vote ou assorties du droit de vote (art. 140(3) TTK) ;
• en contrepartie des privilèges attachés aux parts, des droits équivalents ou une contrepartie appropriée sont accordés dans la société absorbante (art. 140(4) TTK) ;
• la société absorbante doit soit accorder des droits équivalents aux titulaires de bons de jouissance (intifa senedi), soit racheter ces bons à leur valeur réelle au jour de la conclusion du contrat de fusion (art. 140(5) TTK).

Indemnité de sortie. Selon l'art. 141(1) TTK, le contrat de fusion peut offrir aux associés le choix entre l'acquisition de parts et de droits d'associé dans la société absorbante et une indemnité de sortie (ayrılma akçesi) égale à la valeur réelle des parts à acquérir. Selon l'art. 141(2) TTK, le contrat peut prévoir l'octroi d'une indemnité de sortie uniquement. Aux termes de l'art. 151(5) TTK, lorsque le contrat de fusion prévoit une indemnité de sortie, il doit être approuvé par le vote favorable de quatre-vingt-dix pour cent des droits de vote existant dans la société si la société absorbée est une société de capitaux, ou de quatre-vingt-dix pour cent des associés titulaires du droit de vote s'il s'agit d'une société de personnes.

Augmentation de capital. Dans une fusion par absorption, l'art. 142(1) TTK oblige la société absorbante à augmenter son capital dans la mesure nécessaire pour protéger les droits des associés de la société absorbée. Selon l'art. 142(2) TTK, les règles relatives aux apports en nature ne s'appliquent pas à la fusion.

4. Le contrat de fusion, le bilan intermédiaire et le rapport de fusion (art. 143-147 TTK)

Forme. Selon l'art. 145 TTK, le contrat de fusion est conclu par écrit, signé par les organes de direction des sociétés qui fusionnent et approuvé par leurs assemblées générales.

Contenu obligatoire. Selon l'art. 146(1) TTK, le contrat doit contenir :

1. la raison sociale, la forme juridique et le siège des sociétés qui fusionnent et, en cas de fusion par création d'une société nouvelle, ceux de la société nouvelle ;
2. la parité d'échange, le montant de la soulte s'il en est prévu une, et des explications sur les parts et droits des associés dans la société absorbante ;
3. les droits accordés aux titulaires de parts privilégiées et de parts sans droit de vote ainsi qu'aux titulaires de bons de jouissance ;
4. les modalités d'échange des parts ;
5. la date à partir de laquelle les parts acquises par la fusion donnent droit au bénéfice du bilan de la société absorbante ou de la société nouvelle, ainsi que toutes les particularités de ce droit ;
6. le cas échéant, l'indemnité de sortie prévue à l'art. 141 TTK ;
7. la date à partir de laquelle les opérations de la société absorbée sont réputées accomplies pour le compte de la société absorbante ;
8. les avantages particuliers accordés aux organes de direction et aux associés gérants ;
9. le cas échéant, les noms des associés indéfiniment responsables.

Bilan intermédiaire. Selon l'art. 144(1) TTK, les sociétés qui fusionnent doivent établir un bilan intermédiaire si plus de six mois se sont écoulés entre la date du bilan et la signature du contrat de fusion, ou si des changements importants sont intervenus dans leur patrimoine depuis le dernier bilan. Selon l'art. 144(2) TTK, les règles et principes du bilan annuel s'appliquent au bilan intermédiaire, sous deux réserves : aucun inventaire physique n'est requis, et les évaluations du dernier bilan ne sont modifiées qu'en fonction des mouvements des livres de commerce, les amortissements, corrections de valeur et provisions ainsi que les variations de valeur importantes pour l'entreprise qui ne ressortent pas des livres étant toutefois pris en compte.

Société nouvelle. L'art. 143 TTK soumet la constitution de la société nouvelle au TTK et à la loi n° 1163 sur les coopératives, à l'exception des règles relatives aux apports en nature et au nombre minimal d'associés.

Rapport de fusion. Selon l'art. 147(1) TTK, les organes de direction établissent un rapport de fusion, séparément ou conjointement. L'art. 147(2) TTK exige que ce rapport explique et justifie, d'un point de vue juridique et économique, notamment le but et les conséquences de la fusion, la parité d'échange et une éventuelle soulte, une éventuelle indemnité de sortie et les raisons de son octroi, l'évaluation des parts, une éventuelle augmentation de capital, les effets sur les salariés (avec, si possible, le contenu d'un plan social) et les effets sur les créanciers. En cas de fusion par création d'une société nouvelle, les statuts de la société nouvelle sont joints (art. 147(3) TTK). Selon l'art. 147(4) TTK, les petites et moyennes sociétés peuvent renoncer au rapport si tous les associés y consentent ; l'art. 135(2) TTK renvoie aux articles 1522 et 1523 pour les critères de taille.

5. Avant le vote : le droit de consultation de trente jours et les changements importants (art. 149-150 TTK)

Documents à tenir à disposition. Selon l'art. 149(1) TTK, chaque société qui fusionne doit tenir à disposition pour consultation, à son siège et dans ses succursales, dans les trente jours précédant la décision de l'assemblée générale : le contrat de fusion, le rapport de fusion, ainsi que les états financiers de fin d'exercice et les rapports annuels d'activité des trois derniers exercices et, le cas échéant, les bilans intermédiaires. Ces documents sont accessibles aux associés, aux titulaires de bons de jouissance et de valeurs mobilières émises par la société, aux personnes ayant un intérêt et aux autres intéressés. Les sociétés de capitaux les publient également sur leur site internet.

Copies gratuites et avis. Selon l'art. 149(2) TTK, des copies peuvent être demandées et aucun prix ni frais ne peut être réclamé pour celles-ci. Chaque société mentionne le droit de consultation dans son avis publié au Journal officiel du registre du commerce de Turquie et sur son site internet (art. 149(3) TTK), et annonce le lieu où les documents ont été déposés et ceux où ils sont tenus à disposition pour consultation au moins trois jours ouvrables avant le dépôt, au Journal officiel du registre du commerce de Turquie, dans les journaux désignés par le contrat de société et, pour les sociétés de capitaux, sur leur site internet (art. 149(4) TTK). Selon l'art. 149(5) TTK, les petites et moyennes sociétés peuvent renoncer au droit de consultation si tous les associés y consentent.

Changements importants. Si un changement important survient dans l'actif ou le passif d'une société qui fusionne entre la signature du contrat et l'assemblée générale, son organe de direction doit en informer par écrit sa propre assemblée générale et les organes de direction des autres sociétés (art. 150(1) TTK). Les organes de direction examinent alors si le contrat doit être modifié ou s'il faut renoncer à la fusion ; dans l'affirmative, la proposition est retirée, et dans le cas contraire l'organe de direction expose devant l'assemblée générale les raisons pour lesquelles aucune adaptation n'est nécessaire (art. 150(2) TTK).

6. Majorités d'approbation, inscription et publication (art. 151-154 TTK)

Selon l'art. 151(1) TTK, l'organe de direction soumet le contrat de fusion à l'assemblée générale, qui doit l'approuver notamment aux majorités suivantes.

L'art. 151 TTK contient en outre des règles particulières, non reprises dans ce tableau, pour la société de capitaux absorbée par une coopérative, qui requiert les trois quarts des voix présentes à l'assemblée générale à condition que la majorité du capital soit représentée (art. 151(1)(b) TTK), pour la société en commandite par actions qui absorbe une autre société, où tous les commanditaires (komanditeler) doivent en outre approuver la fusion par écrit (art. 151(3) TTK), et pour la société anonyme ou en commandite par actions absorbée par une société à responsabilité limitée lorsque l'absorption introduit ou étend des obligations supplémentaires ou des obligations de prestations personnelles, où l'unanimité de tous les associés est requise (art. 151(4) TTK). Lorsque le contrat de fusion prévoit une modification de l'objet de l'entreprise de la société absorbée, il doit aussi être approuvé à la majorité requise pour modifier le contrat de société (art. 151(6) TTK).

Inscription et effets. Dès que la décision de fusion est prise, les organes de direction demandent son inscription au registre du commerce (art. 152(1) TTK). La société absorbée est dissoute par l'inscription (art. 152(3) TTK). Selon l'art. 153(1) TTK, la fusion devient valable par son inscription, et à ce moment l'ensemble de l'actif et du passif de la société absorbée passe de plein droit à la société absorbante. Selon l'art. 153(2) TTK, les associés de la société absorbée deviennent associés de la société absorbante, sauf pour les parts détenues par une personne agissant en son propre nom mais pour le compte de la société absorbante ou de la société absorbée. L'art. 153(3) TTK réserve les dispositions de la loi n° 4054 relative à la protection de la concurrence ; le contrôle des concentrations n'est pas traité dans ce guide.

Publication. Selon l'art. 154 TTK, la décision de fusion est publiée au Journal officiel du registre du commerce de Turquie (Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi). Cette date fait courir les délais de deux mois des actions présentées à la section 9 ; pour l'action en annulation, lorsque la publication n'est pas requise, le délai court à compter de l'inscription (art. 192(1) TTK).

7. Fusion simplifiée au sein d'un groupe : détention de 100 % et de 90 % (art. 155-156 TTK)

Détention totale. Selon l'art. 155(1) TTK, des sociétés de capitaux peuvent fusionner selon la procédure simplifiée si la société de capitaux absorbante détient toutes les parts conférant un droit de vote de la société de capitaux absorbée, ou si une société, une personne physique ou un groupe de personnes liées par la loi ou par contrat détient toutes les parts conférant un droit de vote des sociétés de capitaux qui fusionnent. Selon l'art. 156(1) TTK, ces sociétés ne sont alors pas tenues d'établir le rapport de fusion ni d'assurer le droit de consultation, et elles peuvent s'abstenir de soumettre le contrat à l'assemblée générale.

Au moins quatre-vingt-dix pour cent. Selon l'art. 155(2) TTK, lorsque la société de capitaux absorbante détient au moins quatre-vingt-dix pour cent des parts conférant un droit de vote de la société de capitaux absorbée, la procédure simplifiée est ouverte si, pour les associés minoritaires :

1. une contrepartie en numéraire égale à la pleine valeur réelle des parts au sens de l'art. 141 TTK a été proposée en plus de parts équivalentes dans la société absorbante ; et
2. la fusion ne fait naître aucune obligation de versement supplémentaire, aucune obligation de prestation personnelle ni aucune responsabilité personnelle.

Selon l'art. 156(2) TTK, le contrat de fusion ne comporte alors qu'un nombre réduit de mentions, et les sociétés ne sont pas tenues d'établir le rapport de fusion ni de soumettre le contrat à l'assemblée générale. Le droit de consultation doit cependant avoir été assuré trente jours avant la demande d'inscription au registre du commerce.

8. Créanciers, responsabilité personnelle des associés et salariés (art. 157-158 et 178 TTK)

Garantie des créanciers. Selon l'art. 157(1) TTK, si les créanciers des sociétés qui fusionnent en font la demande dans les trois mois à compter du jour où la fusion devient juridiquement valable, la société absorbante garantit leurs créances. Selon l'art. 157(2) TTK, les sociétés qui fusionnent informent les créanciers de leurs droits par des avis publiés trois fois à sept jours d'intervalle au Journal officiel du registre du commerce de Turquie, ainsi que par un avis sur leur site internet. Selon l'art. 157(4) TTK, s'il apparaît que les autres créanciers ne subiront pas de préjudice, la société tenue à garantie peut payer la dette au lieu de fournir des sûretés.

Responsabilité personnelle des associés. Selon l'art. 158(1) TTK, la responsabilité des associés qui répondaient des dettes de la société absorbée avant la fusion se poursuit, à condition que les dettes soient nées, ou que leur cause soit survenue, avant la publication de la décision de fusion. Selon l'art. 158(2) TTK, les demandes relatives à cette responsabilité personnelle se prescrivent (zamanaşımına uğrar) par trois ans à compter de la date de publication de la décision de fusion ; si la créance devient exigible après la publication, le délai court à compter de son exigibilité. Cette limitation ne s'applique pas à la responsabilité des associés qui répondent personnellement des dettes de la société absorbante.

Salariés. L'art. 158(4) TTK rend l'art. 178 TTK applicable aux relations de travail :

• si le salarié ne s'y oppose pas, le contrat de travail passe à la société absorbante avec tous les droits et obligations qui en découlent jusqu'au jour du transfert (art. 178(1) TTK) ;
• si le salarié s'y oppose, le contrat prend fin à l'expiration du délai légal de préavis, et le repreneur et le salarié sont tenus de l'exécuter jusqu'à cette date (art. 178(2) TTK) ;
• l'ancien employeur et le repreneur répondent solidairement des créances du salarié devenues exigibles avant le transfert et de celles qui deviennent exigibles jusqu'à la date à laquelle le contrat aurait normalement pris fin ou prend fin en raison de l'opposition (art. 178(3) TTK) ;
• les salariés peuvent demander que ces créances soient garanties (art. 178(5) TTK).

9. Recours après la fusion et liste de vérification pratique (art. 191-193 TTK)

Action en fixation d'une soulte. Selon l'art. 191(1) TTK, si les parts et les droits d'associé n'ont pas été dûment protégés, ou si l'indemnité de sortie n'a pas été fixée de manière appropriée, chaque associé peut demander au tribunal de commerce de première instance (asliye ticaret mahkemesiAsliye ticaret mahkemesiTribunal de commerce de première instanceLa juridiction spécialisée qui connaît des litiges commerciaux et, sauf disposition contraire, quelle que soit la valeur du litige.Lexique →) du siège de l'une des sociétés qui fusionnent de fixer une soulte appropriée, dans les deux mois de la publication de la décision de fusion au Journal officiel du registre du commerce de Turquie. La limite d'un dixième prévue à l'art. 140(2) TTK ne s'applique pas. Le jugement produit également ses effets à l'égard des associés qui se trouvent dans la même situation juridique que le demandeur (art. 191(2) TTK). Les frais sont à la charge de la société absorbante, le tribunal pouvant toutefois les mettre en tout ou partie à la charge du demandeur lorsque des circonstances particulières le justifient (art. 191(3) TTK). Cette action n'affecte pas la validité de la décision de fusion (art. 191(4) TTK).

Action en annulation. Selon l'art. 192(1) TTK, en cas de violation des articles 134 à 190, les associés qui n'ont pas voté en faveur de la décision de fusion et l'ont fait consigner au procès-verbal peuvent intenter une action en annulation dans les deux mois de la publication de la décision au Journal officiel du registre du commerce de Turquie ; lorsque la publication n'est pas requise, le délai court à compter de l'inscription. Selon l'art. 192(3) TTK, en présence d'une irrégularité, le tribunal accorde aux parties un délai pour y remédier ; si le vice juridique ne peut pas être ou n'a pas été corrigé dans ce délai, le tribunal annule la décision et prend les mesures nécessaires.

Responsabilité. Selon l'art. 193(1) TTK, toutes les personnes qui ont participé d'une manière quelconque à la fusion répondent envers les sociétés, les associés et les créanciers du dommage qu'elles ont causé par leur faute.

Liste de vérification pour un associé ou un administrateur étranger :

1. Identifiez la forme de la fusion et déterminez si votre société est absorbante ou absorbée (art. 136-137 TTK).
2. Vérifiez les conditions des art. 138 et 139 TTK si une société est en liquidation, a perdu la moitié de son capital et de ses réserves légales ou est surendettée.
3. Confrontez la parité d'échange, une éventuelle soulte et une éventuelle indemnité de sortie aux art. 140 et 141 TTK.
4. Dans les trente jours précédant le vote, consultez les documents et demandez des copies gratuites (art. 149 TTK).
5. Avant d'accepter une renonciation au titre des PME, rappelez-vous qu'elle exige l'accord de tous les associés (art. 147(4) et 149(5) TTK).
6. Vérifiez que la majorité de l'art. 151 TTK est atteinte, ainsi que le seuil de quatre-vingt-dix pour cent lorsqu'une indemnité de sortie est prévue.
7. Si vous vous opposez à la fusion, votez contre et faites-le consigner au procès-verbal (art. 192(1) TTK).
8. Notez la date de publication et les délais de deux mois des art. 191 et 192 TTK ; lorsque la publication n'est pas requise, le délai de l'action en annulation court à compter de l'inscription (art. 192(1) TTK).
9. En tant que créancier, demandez des sûretés dans les trois mois à compter du jour où la fusion devient juridiquement valable (art. 157(1) TTK).

Lexin Legal conseille les investisseurs, associés et administrateurs étrangers sur les fusions de sociétés turques, de l'examen du contrat de fusion jusqu'aux actions des associés qui suivent la publication.

Questions fréquentes