Слияние компаний в Турции: процедура, договор о слиянии и права участников (ст. 134-158 ТТК)

Иностранному инвестору, который владеет долей в турецкой компании или входит в её совет директоров, могут сообщить, что компания сольётся с другой компанией. Вопросы возникают сразу. Сохраню ли я участие и по какому коэффициенту обмена? Можно ли вместо этого получить деньги? Какие документы я могу изучить до голосования и какое большинство необходимо? Что будет с кредиторами и работниками? И что можно сделать после того, как слияние зарегистрировано? Турецкий торговый кодекс (ТТК, Закон № 6102) отвечает на эти вопросы в статьях 134-158, а средства защиты участников содержатся в статьях 191-193. Турецкий термин birleşme охватывает обе формы, которые в русском языке принято различать как присоединение и слияние; в этом руководстве он передаётся словом «слияние». Ниже процедура разбирается шаг за шагом в формулировках самого закона.

1. Две формы слияния и судьба участвующих компаний (ст. 134-136 ТТК)

Согласно ст. 134(1) ТТК к слияниям, разделениям и преобразованиям торговых компаний применяются статьи 134-194. Статья 136(1) ТТК предусматривает два способа слияния. При слиянии путём присоединения (devralma şeklinde birleşme) одна компания поглощает другую. При слиянии путём создания новой компании (yeni kuruluş şeklinde birleşme) компании объединяются в новой компании. Статья 136(2) ТТК называет принимающую сторону принимающей компанией (devralan), а присоединяющуюся — передающей компанией (devrolunan).

Согласно ст. 136(3) ТТК слияние осуществляется путём того, что участники передающей компании автоматически приобретают доли принимающей компании по коэффициенту обмена в обмен на имущество передающей компании; договор о слиянии может также предусматривать компенсацию за выход в смысле ст. 141(2) ТТК. Согласно ст. 136(4) ТТК принимающая компания получает имущество передающей компании как единое целое, а передающая компания со слиянием прекращает существование и исключается из торгового реестра.

Статья 135(1) ТТК определяет понятия, используемые в главе о слиянии. Участник (ortak) означает акционеров акционерного общества и участников обществ с ограниченной ответственностью, товариществ и кооперативов; в этом руководстве слово «участник» используется в этом широком смысле. Орган управления означает совет директоров в акционерных обществах и кооперативах, директора или директоров в обществах с ограниченной ответственностью и управляющего в товариществах и коммандитных товариществах на акциях.

2. Какие компании могут сливаться: организационные формы, ликвидация и потеря капитала (ст. 137-139 ТТК)

Статья 124(2) ТТК относит полное и коммандитное товарищество к товариществам (şahıs şirketleri), а акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и коммандитное товарищество на акциях — к обществам капитала (sermaye şirketleri). На этой основе ст. 137 ТТК устанавливает:

• Общества капитала могут сливаться с обществами капитала, с кооперативами, а также с полными и коммандитными товариществами при условии, что общество капитала выступает принимающей компанией (ст. 137(1) ТТК).
• Товарищества могут сливаться с товариществами, а также с обществами капитала и кооперативами при условии, что товарищество выступает передающей компанией (ст. 137(2) ТТК).
• Кооперативы могут сливаться с кооперативами и обществами капитала, а также с товариществами при условии, что кооператив выступает принимающей компанией (ст. 137(3) ТТК).

Акционерное общество (anonim şirket) и общество с ограниченной ответственностью (limited şirket) являются обществами капитала, поэтому ст. 137(1)(a) ТТК допускает их слияние друг с другом.

Компании в стадии ликвидации. Согласно ст. 138 ТТК компания, находящаяся в ликвидации, может участвовать в слиянии, если распределение её имущества ещё не началось и при условии, что она является передающей компанией; наличие этих условий подтверждается документами, представляемыми в управление торгового реестра по месту нахождения принимающей компании.

Потеря капитала и неплатёжеспособность. Согласно ст. 139 ТТК компания, у которой половина суммы капитала и законных резервов утрачена в результате убытков или которая находится в состоянии превышения долгов над активами (borca batık), может слиться с компанией, располагающей свободно распоряжаемым собственным капиталом в размере, достаточном для покрытия утраченного капитала либо, при необходимости, превышения долгов над активами. Документы, подтверждающие соблюдение этого условия, обязательно представляются в управление торгового реестра по месту нахождения принимающей компании.

3. Ваша доля: коэффициент обмена, компенсационная выплата и компенсация за выход (ст. 140-142 ТТК)

Сохранение участия. Согласно ст. 140(1) ТТК участники передающей компании вправе требовать доли и права в принимающей компании стоимостью, соответствующей их имеющимся долям и правам. Это требование рассчитывается с учётом стоимости имущества участвующих в слиянии компаний, распределения голосов и иных существенных обстоятельств.

Компенсационная выплата. При определении коэффициентов обмена ст. 140(2) ТТК допускает компенсационную (уравнительную) выплату (denkleştirme) при условии, что она не превышает одной десятой действительной стоимости долей, выделяемых участникам передающей компании.

Особые доли. Статья 140 ТТК добавляет ещё три правила:

• владельцы неголосующих долей получают доли той же стоимости — неголосующие или с правом голоса (ст. 140(3) ТТК);
• взамен привилегий, связанных с долями, в принимающей компании предоставляются равноценные права или соответствующее встречное предоставление (ст. 140(4) ТТК);
• принимающая компания обязана либо предоставить владельцам сертификатов на участие в прибыли (intifa senedi) равноценные права, либо выкупить эти сертификаты по их действительной стоимости на дату заключения договора о слиянии (ст. 140(5) ТТК).

Компенсация за выход. Согласно ст. 141(1) ТТК договор о слиянии может предоставить участникам право выбора между приобретением долей и прав участия в принимающей компании и компенсацией за выход (ayrılma akçesi), равной действительной стоимости приобретаемых долей. Согласно ст. 141(2) ТТК договор может предусматривать выплату исключительно компенсации за выход. Согласно ст. 151(5) ТТК, если договор о слиянии предусматривает компенсацию за выход, он должен быть одобрен голосами «за» девяноста процентов имеющихся в обществе голосов, если передающая компания является обществом капитала, или девяноста процентов участников с правом голоса, если она является товариществом.

Увеличение капитала. При слиянии путём присоединения ст. 142(1) ТТК обязывает принимающую компанию увеличить капитал до уровня, необходимого для защиты прав участников передающей компании. Согласно ст. 142(2) ТТК правила о вкладах в натуральной форме при слиянии не применяются.

4. Договор о слиянии, промежуточный баланс и отчёт о слиянии (ст. 143-147 ТТК)

Форма. Согласно ст. 145 ТТК договор о слиянии заключается в письменной форме, подписывается органами управления участвующих компаний и утверждается их общими собраниями.

Обязательное содержание. Согласно ст. 146(1) ТТК договор должен содержать:

1. фирменные наименования, организационно-правовые формы и места нахождения участвующих компаний, а при слиянии путём создания новой компании — те же сведения о новой компании;
2. коэффициент обмена, размер компенсационной выплаты, если она предусмотрена, и пояснения о долях и правах участников передающей компании в принимающей компании;
3. права, которые принимающая компания предоставляет владельцам привилегированных и неголосующих долей и сертификатов на участие в прибыли;
4. порядок обмена долей;
5. дату, с которой полученные при слиянии доли дают право на балансовую прибыль принимающей или вновь создаваемой компании, и все особенности этого права;
6. при необходимости — компенсацию за выход по ст. 141 ТТК;
7. дату, с которой операции передающей компании считаются совершёнными за счёт принимающей компании;
8. особые выгоды, предоставляемые органам управления и управляющим участникам;
9. при необходимости — имена участников с неограниченной ответственностью.

Промежуточный баланс. Согласно ст. 144(1) ТТК участвующие компании обязаны составить промежуточный баланс, если между датой баланса и подписанием договора о слиянии прошло более шести месяцев или если после составления последнего баланса в их имуществе произошли существенные изменения. Согласно ст. 144(2) ТТК к промежуточному балансу применяются правила о годовом балансе; при этом физическая инвентаризация не требуется, а оценки последнего баланса изменяются только в меру движений по торговым книгам. Учитываются также амортизация, корректировки стоимости и резервы, а также существенные для предприятия изменения стоимости, не отражённые в торговых книгах.

Новая компания. Статья 143 ТТК применяет к учреждению новой компании нормы ТТК и Закона № 1163 о кооперативах, за исключением правил о вкладах в натуральной форме и о минимальном числе участников.

Отчёт о слиянии. Согласно ст. 147(1) ТТК органы управления составляют отчёт о слиянии раздельно или совместно. Согласно ст. 147(2) ТТК в нём с юридической и экономической точки зрения разъясняются и обосновываются, в частности, цель и последствия слияния, коэффициент обмена и компенсационная выплата, если она предусмотрена, при необходимости размер компенсации за выход и причины её выплаты, особенности оценки долей, при необходимости размер увеличения капитала, последствия слияния для работников вместе с содержанием социального плана, если это возможно, и последствия для кредиторов. При слиянии путём создания новой компании к отчёту прилагается устав новой компании (ст. 147(3) ТТК). Согласно ст. 147(4) ТТК малые и средние компании могут отказаться от составления отчёта с согласия всех участников; критерии их определения ст. 135(2) ТТК отсылает к статьям 1522 и 1523.

5. До голосования: тридцатидневное право на ознакомление и существенные изменения (ст. 149-150 ТТК)

Что должно быть доступно. Согласно ст. 149(1) ТТК каждая участвующая компания обязана в своём главном офисе и филиалах в течение тридцати дней до решения общего собрания предоставить для ознакомления: договор о слиянии, отчёт о слиянии, годовую финансовую отчётность и годовые отчёты о деятельности за последние три года, а при необходимости — промежуточные балансы. Они доступны участникам, владельцам сертификатов на участие в прибыли и ценных бумаг, выпущенных компанией, заинтересованным лицам и иным причастным лицам. Общества капитала также размещают их на своих сайтах.

Бесплатные копии и объявления. Согласно ст. 149(2) ТТК можно запросить копии документов, и никакой платы или возмещения расходов за них требовать нельзя. Каждая компания указывает на право ознакомления в объявлении, публикуемом в Вестнике торгового реестра Турции (Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi) и на её сайте (ст. 149(3) ТТК), и не позднее чем за три рабочих дня до размещения объявляет, где размещены документы и где они доступны для ознакомления, — в Вестнике торгового реестра Турции, в газетах, указанных в учредительном договоре, а общества капитала также на своих сайтах (ст. 149(4) ТТК). Согласно ст. 149(5) ТТК малые и средние компании могут отказаться от права на ознакомление с согласия всех участников.

Существенные изменения. Если в активах или пассивах одной из участвующих компаний в период между подписанием договора и датой его представления общему собранию происходят существенные изменения, её орган управления письменно уведомляет об этом собственное общее собрание и органы управления других компаний (ст. 150(1) ТТК). Затем органы управления проверяют, нужно ли изменить договор или отказаться от слияния; если они приходят к такому выводу, предложение об утверждении отзывается, а в противном случае орган управления объясняет на общем собрании, почему корректировка договора не требуется (ст. 150(2) ТТК).

6. Большинство для одобрения, регистрация и публикация (ст. 151-154 ТТК)

Согласно ст. 151(1) ТТК орган управления представляет договор о слиянии общему собранию, которое должно одобрить его предусмотренным законом большинством, в том числе следующим.

В ряде случаев действуют и другие специальные правила: если общество капитала присоединяется к кооперативу, требуются три четверти голосов, присутствующих на общем собрании, при условии что представлено большинство капитала (ст. 151(1)(b) ТТК); если коммандитное товарищество на акциях присоединяет другую компанию, слияние должны также письменно одобрить все коммандитисты (komanditeler) (ст. 151(3) ТТК); если акционерное общество или коммандитное товарищество на акциях присоединяется к обществу с ограниченной ответственностью и при этом вводятся или расширяются дополнительные обязанности и обязанности личного исполнения, требуется единогласие всех участников (ст. 151(4) ТТК).

Если договор о слиянии предусматривает изменение предмета деятельности передающей компании, он должен быть одобрен также большинством, необходимым для изменения учредительного договора (ст. 151(6) ТТК).

Регистрация и её последствия. Сразу после принятия решения о слиянии органы управления подают заявление о его регистрации в торговом реестре (ст. 152(1) ТТК). Передающая компания прекращается с регистрацией слияния (ст. 152(3) ТТК). Согласно ст. 153(1) ТТК слияние приобретает юридическую силу с регистрацией, и в момент регистрации все активы и пассивы передающей компании автоматически переходят к принимающей. Согласно ст. 153(2) ТТК участники передающей компании становятся участниками принимающей; однако это не относится к долям, которые держит лицо, действующее от своего имени, но за счёт принимающей или передающей компании. Статья 153(3) ТТК оставляет в силе положения Закона № 4054 о защите конкуренции; контроль за концентрацией в этом руководстве не рассматривается.

Публикация. Согласно ст. 154 ТТК решение о слиянии публикуется в Вестнике торгового реестра Турции. С этой даты исчисляются двухмесячные сроки для исков, описанных в разделе 9; если публикация не требуется, срок для иска об отмене исчисляется с даты регистрации (ст. 192(1) ТТК).

7. Упрощённое слияние внутри группы: владение 100% и 90% (ст. 155-156 ТТК)

Полное владение. Согласно ст. 155(1) ТТК общества капитала могут слиться в упрощённом порядке, если принимающее общество капитала владеет всеми голосующими долями передающего общества капитала либо если одна компания, одно физическое лицо или группа лиц, связанных законом или договором, владеет всеми голосующими долями участвующих в слиянии обществ капитала. Согласно ст. 156(1) ТТК в этом случае компании не обязаны составлять отчёт о слиянии и обеспечивать право на ознакомление, а также могут не представлять договор на одобрение общему собранию.

Не менее девяноста процентов. Согласно ст. 155(2) ТТК, если принимающее общество капитала владеет не менее чем девяноста процентами голосующих долей передающего общества капитала, слияние может проводиться в упрощённом порядке при соблюдении следующих условий в отношении миноритарных участников:

1. наряду с равноценными долями в принимающей компании им предложено денежное возмещение, полностью равное действительной стоимости долей по ст. 141 ТТК; и
2. слияние не порождает обязанности дополнительных платежей, обязанностей личного исполнения или личной ответственности.

Согласно ст. 156(2) ТТК договор о слиянии в этом случае содержит сокращённый перечень сведений, а компании не обязаны составлять отчёт о слиянии и представлять договор общему собранию. Однако право на ознакомление должно быть обеспечено за тридцать дней до подачи заявления о регистрации слияния в торговый реестр.

8. Кредиторы, личная ответственность участников и работники (ст. 157-158 и 178 ТТК)

Обеспечение для кредиторов. Согласно ст. 157(1) ТТК, если кредиторы участвующих компаний заявят требование в течение трёх месяцев после вступления слияния в юридическую силу, принимающая компания обеспечивает их требования. Согласно ст. 157(2) ТТК участвующие компании уведомляют кредиторов об их правах объявлениями в Вестнике торгового реестра Турции, публикуемыми трижды с интервалом в семь дней, а также объявлением на своих сайтах. Согласно ст. 157(4) ТТК, если очевидно, что другие кредиторы не понесут ущерба, обязанная компания может вместо предоставления обеспечения погасить долг.

Личная ответственность участников. Согласно ст. 158(1) ТТК ответственность участников, которые до слияния отвечали по долгам передающей компании, сохраняется и после слияния — при условии, что эти долги возникли или их основания сложились до публикации решения о слиянии. Согласно ст. 158(2) ТТК требования, связанные с такой личной ответственностью, погашаются давностью (zamanaşımına uğrar) по истечении трёх лет с даты публикации решения о слиянии; если требование становится срочным после публикации, давность исчисляется с даты наступления срока. Это ограничение не применяется к ответственности участников, которые лично отвечают по долгам принимающей компании.

Работники. Статья 158(4) ТТК распространяет на трудовые отношения ст. 178 ТТК:

• если работник не возражает, трудовой договор переходит к правопреемнику со всеми правами и обязанностями, возникшими из него до дня перехода (ст. 178(1) ТТК);
• если работник возражает, трудовой договор прекращается по истечении установленного законом срока уведомления об увольнении, и до этой даты правопреемник и работник обязаны исполнять договор (ст. 178(2) ТТК);
• прежний работодатель и правопреемник солидарно отвечают по требованиям работника, срок которых наступил до перехода, и по требованиям, срок которых наступит до даты, когда договор прекратился бы в обычном порядке или прекращается из-за возражения работника (ст. 178(3) ТТК);
• работники могут требовать обеспечения этих требований (ст. 178(5) ТТК).

9. Средства защиты после слияния и практический чек-лист (ст. 191-193 ТТК)

Требование о компенсационной выплате. Согласно ст. 191(1) ТТК, если доли и права участия не были надлежащим образом защищены или компенсация за выход определена ненадлежащим образом, каждый участник может в течение двух месяцев с публикации решения о слиянии в Вестнике торгового реестра Турции обратиться в суд первой инстанции по коммерческим делам (asliye ticaret mahkemesiAsliye ticaret mahkemesiСпециализированный коммерческий суд первой инстанцииСуд, рассматривающий коммерческие споры и коммерческие дела особого производства; если закон не предусматривает иного — независимо от цены иска.Словарь →) по месту нахождения одной из участвующих компаний с требованием определить надлежащую компенсационную выплату. Предел в одну десятую по ст. 140(2) ТТК при этом не применяется. Решение суда действует и в отношении участников, находящихся в том же правовом положении, что и истец (ст. 191(2) ТТК). Судебные расходы несёт принимающая компания, однако при наличии особых обстоятельств суд может возложить их частично или полностью на истца (ст. 191(3) ТТК). Этот иск не влияет на действительность решения о слиянии (ст. 191(4) ТТК).

Иск об отмене. Согласно ст. 192(1) ТТК при нарушении статей 134-190 участники, которые не голосовали «за» решение о слиянии и внесли это в протокол, могут предъявить иск об отмене решения в течение двух месяцев с его публикации в Вестнике торгового реестра Турции; если публикация не требуется, срок исчисляется с даты регистрации. Согласно ст. 192(3) ТТК при наличии недостатка суд предоставляет сторонам срок для его устранения; если правовой порок не может быть устранён или не устранён в этот срок, суд отменяет решение и принимает необходимые меры.

Ответственность. Согласно ст. 193(1) ТТК все лица, каким-либо образом участвовавшие в слиянии, отвечают перед компаниями, участниками и кредиторами за ущерб, причинённый по их вине.

Чек-лист для иностранного участника или члена органа управления:

1. Определите форму слияния и то, является ли ваша компания принимающей или передающей (ст. 136-137 ТТК).
2. Проверьте условия ст. 138 и 139 ТТК, если компания находится в ликвидации, утратила половину капитала и законных резервов или её долги превышают активы.
3. Проверьте коэффициент обмена, компенсационную выплату и компенсацию за выход на соответствие ст. 140 и 141 ТТК.
4. В течение тридцати дней до голосования изучите документы и запросите бесплатные копии (ст. 149 ТТК).
5. Прежде чем соглашаться на отказ малых и средних компаний от отчёта или права на ознакомление, помните, что он требует согласия всех участников (ст. 147(4), 149(5) ТТК).
6. Проверьте, достигнуто ли большинство по ст. 151 ТТК и порог в девяносто процентов, если предусмотрена компенсация за выход.
7. Если вы против слияния, не голосуйте «за» и добейтесь внесения этого в протокол (ст. 192(1) ТТК).
8. Отметьте в календаре дату публикации и двухмесячные сроки по ст. 191 и 192 ТТК; если публикация не требуется, срок для иска об отмене исчисляется с даты регистрации (ст. 192(1) ТТК).
9. Если вы кредитор, потребуйте обеспечения в течение трёх месяцев после вступления слияния в юридическую силу (ст. 157(1) ТТК).

Lexin Legal консультирует иностранных инвесторов, участников и членов органов управления по вопросам слияния турецких компаний — от анализа договора о слиянии до исков участников после публикации решения.

Частые вопросы