Scission d'une société turque : scission totale et partielle, contrat ou projet de scission, sûretés des créanciers, vote des associés et inscription (TTK 159-179)
Un groupe qui exploite deux activités distinctes au sein d'une même société turque, une coentreprise dont les associés veulent se séparer, un investisseur qui ne souhaite acquérir qu'une seule branche : dans chacun de ces cas, la question est de savoir comment séparer des actifs et des passifs sans les céder un par un. Le Code de commerce turc (TTK, loi n° 6102) offre pour cela un instrument spécifique, la scission (bölünme). Par une scission, des parties du patrimoine actif et passif d'une société passent en bloc à une ou plusieurs autres sociétés, et les associés ou la société elle-même reçoivent des parts en contrepartie. Ce guide présente les deux formes de scission que le Code reconnaît (totale et partielle), les sociétés qui peuvent y recourir, les documents que les dirigeants doivent établir, le délai de consultation de deux mois, la protection des créanciers et l'ordre dans lequel les étapes doivent se succéder, les majorités requises, le sort des contrats de travail, le moment où la scission produit ses effets, ainsi que les actions en justice ouvertes aux associés et la responsabilité des personnes qui y participent. Il s'adresse aux associés et dirigeants étrangers de sociétés turques et à leurs conseils.
1. Qu'est-ce qu'une scission : scission totale et scission partielle
La scission fait partie des trois instruments de restructuration que le Code de commerce réglemente ensemble, avec la fusion et le changement de forme juridique : les TTK 134 à 194 s'appliquent aux trois (TTK 134(1)), et les dispositions des autres lois sont réservées dans la mesure où elles ne sont pas contraires aux TTK 135 à 194 (TTK 134(2)). Le Code distingue deux formes au TTK 159(1).
La scission totale (tam bölünme)
Dans une scission totale, l'ensemble du patrimoine de la société est divisé en parties et transféré à d'autres sociétés. Les associés de la société scindée acquièrent les parts et les droits des sociétés bénéficiaires. La société totalement scindée et transférée prend fin et sa raison sociale est radiée du registre du commerce (TTK 159(1)(a)). La société scindée est dissoute par l'inscription de la scission au registre du commerce (TTK 179(3)), et lors de l'inscription tous les actifs et passifs figurant à l'inventaire passent aux sociétés bénéficiaires (TTK 179(4)).
La scission partielle (kısmi bölünme)
Dans une scission partielle, une ou plusieurs parties du patrimoine de la société sont transférées à d'autres sociétés et la société scindée continue d'exister. Le TTK 159(1)(b) admet deux variantes : soit les associés de la société scindée acquièrent les parts et les droits des sociétés bénéficiaires, soit la société scindée reçoit elle-même les parts des sociétés bénéficiaires en contrepartie des parties transférées et constitue ainsi sa filiale (yavru şirket). La seconde variante permet de placer une branche d'activité dans une filiale sans passer par une vente.
Transfert à une société existante ou nouvelle
La société bénéficiaire peut déjà exister ou être fondée dans le cadre de la scission. Cette différence détermine le nom du document central : avec des sociétés existantes, les organes de direction concluent un contrat de scission (bölünme sözleşmesi) ; pour des sociétés nouvelles, l'organe de direction de la société scindée établit un projet de scission (bölünme planı) (TTK 166(1)-(2)). Lorsqu'une nouvelle société est fondée, les règles de constitution propres à son type s'appliquent, mais, pour les sociétés de capitaux, les règles relatives au nombre minimal de fondateurs et aux apports en nature ne s'appliquent pas (TTK 164).
2. Quelles sociétés peuvent être scindées et comment les participations sont protégées
Le Code limite la scission selon le type de société : les sociétés de capitaux et les coopératives peuvent être scindées au profit de sociétés de capitaux et de coopératives (TTK 160(1)). En droit turc, les sociétés de capitaux sont la société anonyme, la société à responsabilité limitée et la société en commandite par actions. La société en nom collectif et la société en commandite simple (sociétés de personnes) ne figurent pas dans cette liste et ne peuvent donc pas recourir à la procédure de scission.
La continuité des participations
Dans la scission totale comme dans la scission partielle, les parts et les droits des associés sont protégés conformément au TTK 140 (TTK 161(1)). Selon le TTK 140, les associés ont droit à des parts et à des droits d'une valeur équivalente à ceux qu'ils détenaient ; lors de la fixation du rapport d'échange, une soulte (denkleştirme) peut être versée en espèces, à condition de ne pas dépasser le dixième de la valeur réelle des parts attribuées.
Scission proportionnelle et non proportionnelle
Le TTK 161(2) distingue deux modes de répartition. Si les associés de la société scindée reçoivent des parts dans toutes les sociétés bénéficiaires en proportion de leurs participations existantes, la scission est proportionnelle (oranların korunduğu bölünme). S'ils reçoivent des parts dans certaines ou dans toutes les sociétés dans des proportions différentes, elle est non proportionnelle (oranların korunmadığı bölünme). C'est la forme non proportionnelle qui permet à deux groupes d'associés de se séparer, chacun emportant sa propre activité, et le Code exige pour elle une majorité beaucoup plus élevée (section 5).
Les règles relatives au capital
Si la société scindée réduit son capital en raison de la scission, les dispositions générales sur la réduction du capital des TTK 473, 474 et 592 ne s'appliquent pas (TTK 162). La société bénéficiaire augmente son capital du montant nécessaire à la protection des droits des associés de la société scindée ; les règles sur les apports en nature ne s'appliquent pas et, dans le système du capital autorisé, le capital peut être augmenté même si le plafond n'est pas suffisant, sans modification de ce plafond (TTK 163).
3. Les documents : contrat ou projet, rapport et bilan intermédiaire
Le contrat ou le projet de scission doit être établi par écrit et approuvé par l'assemblée générale conformément au TTK 173 (TTK 166(3)). Le TTK 167 énumère ce qu'il doit notamment contenir :
- les raisons sociales, les sièges et les types des sociétés concernées ;
- la division des actifs et des passifs en parties et leur attribution, accompagnées d'une liste qui indique un par un les immeubles, les titres négociables et les éléments incorporels ;
- le rapport d'échange et l'éventuelle soulte, ainsi que les droits accordés aux titulaires de bons de jouissance, de parts sans droit de vote et de droits spéciaux ;
- les modalités de l'échange des parts, la date à partir de laquelle les nouvelles parts donnent droit au bénéfice et la date à partir de laquelle les opérations de la société scindée sont considérées comme accomplies pour le compte de la société bénéficiaire ;
- les avantages particuliers accordés aux membres des organes de direction, aux gérants, aux personnes disposant d'un droit de gestion et aux réviseurs ;
- la liste des relations de travail qui passent à la société bénéficiaire.
Les actifs et passifs non attribués
Il peut arriver qu'un contrat de scission omette un élément d'actif. Le TTK 168 y répond : dans une scission totale, l'élément non attribué devient la copropriété des sociétés bénéficiaires, en proportion de l'actif net qui leur est attribué ; dans une scission partielle, il reste à la société scindée (TTK 168(1)) ; la même règle vaut pour les créances et les droits incorporels (TTK 168(2)). Dans une scission totale, les sociétés participantes sont solidairement responsables des dettes qui n'ont été attribuées à aucune société (TTK 168(3)).
Le rapport de scission
Les organes de direction établissent par écrit un rapport de scission, distinct ou commun (TTK 169(1)). Il explique le but et les conséquences de la scission, le contrat ou le projet, le rapport d'échange et la soulte, les particularités de l'évaluation, les éventuels versements supplémentaires ou obligations personnelles, les obligations résultant d'une différence de type de société, les effets sur les salariés et l'éventuel plan social, ainsi que les effets sur les créanciers (TTK 169(2)). Les petites et moyennes sociétés ne peuvent renoncer au rapport qu'avec l'approbation de tous les associés (TTK 169(4)).
Le bilan intermédiaire
Si plus de six mois se sont écoulés entre la date du bilan et la signature du contrat ou l'établissement du projet, ou si le patrimoine a subi une modification importante, un bilan intermédiaire doit être établi ; un inventaire physique n'est pas exigé (TTK 165).
Pas d'obligation de contrôle
Le TTK 170, qui prévoyait autrefois un contrôle des documents de scission, a été abrogé en 2012. Le Code en vigueur n'exige donc pas qu'un réviseur examine le contrat, le projet ou le rapport.
4. Le droit de consultation de deux mois et les modifications du patrimoine
Chaque société participante doit mettre à la disposition de ses associés, pour consultation à son siège, deux mois avant la décision de l'assemblée générale (TTK 171(1)) : le contrat ou le projet de scission, le rapport de scission, les états financiers et les rapports annuels des trois derniers exercices et, le cas échéant, les bilans intermédiaires. Dans une société anonyme faisant appel public à l'épargne, les documents sont aussi mis à disposition aux endroits que le Conseil des marchés de capitaux juge appropriés.
Les associés peuvent demander des copies, et aucun prix ni aucuns frais ne peuvent leur être réclamés pour celles-ci (TTK 171(3)). Les sociétés doivent annoncer le droit de consultation dans la Gazette du registre du commerce de Turquie, et les sociétés de capitaux doivent aussi publier l'annonce sur leur site internet (TTK 171(4)). Les petites et moyennes sociétés ne peuvent renoncer au droit de consultation qu'avec l'approbation de tous les associés (TTK 171(2)).
Les modifications importantes avant le vote
Si une modification importante survient dans le patrimoine d'une société entre la signature du contrat et l'assemblée générale, le TTK 150 s'applique par analogie (TTK 172) : l'organe de direction en informe par écrit son assemblée générale et les autres sociétés, et celles-ci examinent s'il y a lieu de modifier le contrat ou d'y renoncer.
5. La protection des créanciers, l'ordre des étapes et les majorités
Une scission éloigne des dettes de la société qui les a contractées ; le Code protège donc les créanciers avant que les associés ne votent. L'ordre des étapes est déterminant.
- L'appel aux créanciers. Les créanciers sont invités, par des annonces dans la Gazette du registre du commerce de Turquie publiées trois fois à sept jours d'intervalle (et, pour les sociétés de capitaux, sur le site internet), à déclarer leurs créances et à demander des sûretés (TTK 174).
- Les sûretés dans un délai de trois mois. Les créances des créanciers qui présentent une demande dans les trois mois suivant la publication des annonces sont garanties (TTK 175(1)). L'obligation disparaît si la société prouve que la scission ne met pas la créance en péril (TTK 175(2)) ; si les autres créanciers ne doivent pas en subir de préjudice, la société peut payer la dette au lieu de fournir une sûreté (TTK 175(3)).
- Le vote seulement ensuite. Les organes de direction soumettent le contrat ou le projet à l'assemblée générale après la constitution des sûretés prévues au TTK 175 (TTK 173(1)).
Les majorités
La décision d'approbation est prise aux conditions de quorum et de majorité des TTK 151(1), (3), (4) et (6) (TTK 173(2)). Pour une société anonyme, cela signifie les trois quarts des voix présentes à l'assemblée générale, à condition que leurs titulaires représentent la majorité du capital ; pour une SARL, les trois quarts de tous les associés détenant au moins les trois quarts du capital (TTK 151(1)(a), (c)). Si l'objet de l'entreprise change, la majorité requise pour modifier les statuts doit également être atteinte (TTK 151(6)). Pour une scission non proportionnelle, le seuil augmente fortement : la décision dans la société scindée exige au moins quatre-vingt-dix pour cent des associés titulaires du droit de vote (TTK 173(3)).
La responsabilité subsidiaire des autres sociétés
Les sûretés ne sont pas la seule protection des créanciers. Si la société à laquelle une dette a été attribuée (la société responsable au premier rang) ne paie pas, les autres sociétés participantes sont responsables au second rang et solidairement (TTK 176(1)). Elles ne peuvent être poursuivies que si la créance n'a pas été garantie et que la société responsable au premier rang a été déclarée en faillite, a obtenu un sursis concordataire, remplit les conditions d'un certificat définitif d'insolvabilité, a transféré son siège à l'étranger et ne peut plus être poursuivie en Turquie, ou a changé son siège étranger d'une manière qui rend les poursuites sensiblement plus difficiles (TTK 176(2)). Les associés qui étaient personnellement responsables des dettes de la société scindée le restent pour les dettes nées, ou dont la cause est née, avant l'annonce ; ces prétentions se prescrivent par trois ans à compter de l'annonce, ou de l'exigibilité si celle-ci est postérieure (TTK 177, qui renvoie au TTK 158).
6. Les salariés, l'inscription et l'effet de la scission
Les relations de travail énumérées dans le contrat ou le projet passent à la société bénéficiaire. Selon le TTK 178(1), les contrats de travail passent à la société bénéficiaire avec tous les droits et obligations existant à la date du transfert, sauf si le salarié s'y oppose. Si le salarié s'y oppose, le contrat prend fin à l'expiration du délai de préavis légal (TTK 178(2)). L'ancien employeur et la société bénéficiaire sont solidairement responsables des créances du salarié nées du contrat de travail qui sont devenues exigibles avant la scission et de celles qui deviennent exigibles jusqu'à la date à laquelle le contrat prendrait normalement fin ou prend fin en raison de l'opposition du salarié (TTK 178(3)), et les salariés peuvent demander des sûretés (TTK 178(5)).
L'inscription
Une fois la scission approuvée, l'organe de direction en demande l'inscription (TTK 179(1)) ; lorsque le capital de la société scindée doit être réduit en raison d'une scission partielle, la modification de ses statuts est également inscrite (TTK 179(2)). Deux règles marquent le moment décisif :
- La scission devient valable par son inscription au registre du commerce, et à ce moment tous les actifs et passifs figurant à l'inventaire passent aux sociétés bénéficiaires (TTK 179(4)).
- Dans une scission totale, la société scindée est dissoute par l'inscription (TTK 179(3)).
C'est ce transfert par l'inscription qui distingue la scission d'une cession d'actifs : les parties passent en bloc, sans acte de transfert séparé pour chaque élément du patrimoine.
7. Les actions en justice des associés et la responsabilité
Deux actions en justice sont ouvertes aux associés, et toutes deux sont soumises à des délais courts.
L'action en fixation d'une soulte (TTK 191)
Si les parts ou les droits n'ont pas été correctement protégés, ou si l'indemnité de départ n'a pas été fixée de manière appropriée, chaque associé peut demander au tribunal de commerce de première instance du siège de l'une des sociétés participantes de fixer une soulte appropriée, dans les deux mois suivant la publication de la décision dans la Gazette du registre du commerce de Turquie (TTK 191(1)). La limite du dixième prévue au TTK 140(2) ne s'applique pas à ce versement ; le jugement produit effet à l'égard de tous les associés se trouvant dans la même situation ; les frais sont à la charge de la société bénéficiaire, le tribunal pouvant toutefois les mettre en tout ou partie à la charge du demandeur ; et l'action n'affecte pas la validité de la scission.
L'action en annulation (TTK 192)
En cas de violation des TTK 134 à 190, les associés qui n'ont pas voté en faveur de la décision et l'ont fait consigner au procès-verbal peuvent intenter une action en annulation dans les deux mois suivant l'annonce, ou suivant l'inscription lorsqu'aucune annonce n'est requise (TTK 192). Le tribunal accorde aux parties un délai pour remédier au vice et n'annule la décision que s'il n'y est pas remédié dans ce délai.
La responsabilité des personnes impliquées
Toutes les personnes qui ont participé de quelque manière que ce soit à une scission sont responsables envers les sociétés, les associés et les créanciers du dommage qu'elles causent par leur faute (TTK 193(1)) ; les dispositions générales de responsabilité des TTK 202-208, 555, 557 et 560 sont réservées (TTK 193(3)). Dans les règles relatives aux groupes de sociétés, le TTK 202(4) ajoute que les autres droits reconnus aux associés en cas de fusion, de scission et de changement de forme juridique sont réservés.
8. Scission totale et scission partielle comparées
| Question | Scission totale | Scission partielle |
|---|---|---|
| Ce qui est transféré | L'ensemble du patrimoine, divisé en parties (TTK 159(1)(a)) | Une ou plusieurs parties du patrimoine (TTK 159(1)(b)) |
| Société scindée | Prend fin ; raison sociale radiée ; dissoute par l'inscription (TTK 159(1)(a), 179(3)) | Continue d'exister |
| Qui reçoit les parts | Les associés de la société scindée | Les associés, ou la société scindée elle-même (filiale) |
| Actifs non attribués | Copropriété des sociétés bénéficiaires en proportion de l'actif net (TTK 168(1)(a)) | Restent à la société scindée (TTK 168(1)(b)) |
| Dettes non attribuées | Responsabilité solidaire des sociétés participantes (TTK 168(3)) | La responsabilité solidaire du TTK 168(3) n'est prévue que pour la scission totale |
| Délai de consultation | Deux mois avant le vote (TTK 171) | Deux mois avant le vote (TTK 171) |
| Sûretés des créanciers | Demandées dans les trois mois suivant les annonces (TTK 175) | Demandées dans les trois mois suivant les annonces (TTK 175) |
| Effet | À l'inscription (TTK 179(4)) | À l'inscription (TTK 179(4)) |
Avant de choisir entre les deux formes, les associés ont intérêt à recenser les actifs, les contrats et les salariés qui relèvent de chaque activité, car le contrat ou le projet doit énumérer un par un les immeubles, les titres négociables, les éléments incorporels et les relations de travail (TTK 167). Si l'opération vise à séparer des groupes d'associés, le seuil de quatre-vingt-dix pour cent applicable à la scission non proportionnelle (TTK 173(3)) est la première question à examiner.
Questions fréquentes
Qu'advient-il de la société scindée dans une scission totale ?
Dans une scission totale, l'ensemble du patrimoine de la société est divisé et transféré à d'autres sociétés, puis la société prend fin et sa raison sociale est radiée du registre du commerce (TTK 159(1)(a)). Elle est dissoute par l'inscription de la scission (TTK 179(3)), et lors de l'inscription tous les actifs et passifs figurant à l'inventaire passent aux sociétés bénéficiaires (TTK 179(4)).
Une société en nom collectif peut-elle être scindée ?
Non. Le TTK 160(1) permet aux sociétés de capitaux et aux coopératives d'être scindées au profit de sociétés de capitaux et de coopératives. Les sociétés de personnes n'y figurent pas.
Quelle majorité faut-il si deux groupes d'associés veulent séparer les activités ?
Si les associés reçoivent des parts dans des proportions différentes (scission non proportionnelle), la décision dans la société scindée exige au moins quatre-vingt-dix pour cent des associés titulaires du droit de vote (TTK 173(3)). Dans une scission proportionnelle, les conditions du TTK 151 s'appliquent (TTK 173(2)).
Quand l'assemblée générale peut-elle voter sur la scission ?
Seulement après la constitution des sûretés demandées par les créanciers en vertu du TTK 175 (TTK 173(1)), et les documents doivent avoir été ouverts à la consultation pendant les deux mois précédant la décision (TTK 171(1)).
En tant que créancier, que puis-je faire si la société débitrice est scindée ?
Répondez aux annonces de la Gazette du registre du commerce : les créanciers qui présentent une demande dans les trois mois suivant la publication voient leurs créances garanties, sauf si la société prouve que la scission ne les met pas en péril (TTK 175). Si la société à laquelle votre créance a été attribuée ne paie pas, les autres sociétés participantes sont responsables au second rang et solidairement, aux conditions du TTK 176.
Les salariés doivent-ils passer à la nouvelle société ?
Les contrats de travail passent à la société bénéficiaire sauf si le salarié s'y oppose ; en cas d'opposition, le contrat prend fin à l'expiration du délai de préavis légal (TTK 178(1)-(2)). L'ancien et le nouvel employeur sont solidairement responsables des créances du salarié devenues exigibles avant la scission et de celles qui deviennent exigibles jusqu'à la fin du contrat (TTK 178(3)).
Quand la scission prend-elle effet ?
À son inscription au registre du commerce. À ce moment, tous les actifs et passifs figurant à l'inventaire passent aux sociétés bénéficiaires (TTK 179(4)).
