Разделение турецкой компании: полное и частичное разделение, договор или план разделения, обеспечение кредиторов, голосование участников и регистрация (ст. 159-179 ТТК)

Группа, которая ведёт два разных бизнеса внутри одной турецкой компании; партнёры по совместному предприятию, которые хотят разойтись; инвестор, готовый купить только одно направление: во всех этих случаях вопрос один и тот же. Как разделить активы и обязательства, не продавая их по отдельности? Торговый кодекс Турции (Türk Ticaret KanunuTTKТорговый кодекс Турции № 6102Закон о коммерсантах, компаниях, ценных бумагах, страховании и перевозке — рамка, внутри которой реально работает иностранный бизнес.Словарь →, ТТК № 6102) предлагает для этого специальный инструмент: разделение (bölünme). При разделении части активов и обязательств компании переходят как единое целое к одной или нескольким другим компаниям, а участники или сама компания получают взамен доли. В статье объясняются две формы разделения, которые знает Кодекс (полное и частичное), круг компаний, которые могут к ним прибегнуть, документы, которые готовит орган управления, двухмесячный срок для ознакомления, защита кредиторов и порядок, в котором должны совершаться шаги, требуемое большинство, судьба трудовых договоров, момент, когда разделение вступает в силу, иски участников и ответственность лиц, участвовавших в разделении. Материал предназначен для иностранных участников и руководителей турецких компаний и их консультантов.

1. Что такое разделение: полное и частичное

Разделение относится к трём инструментам реорганизации, которые Торговый кодекс регулирует вместе со слиянием и изменением организационно-правовой формы: ст. 134-194 ТТК применяются ко всем трём (ст. 134(1) ТТК), а положения других законов сохраняют силу, если они не противоречат ст. 135-194 ТТК (ст. 134(2) ТТК). Кодекс различает две формы в ст. 159(1) ТТК.

Полное разделение (tam bölünme)

При полном разделении всё имущество компании делится на части и передаётся другим компаниям. Участники разделяемой компании приобретают доли и права принимающих компаний. Компания, которая полностью разделена и передана, прекращается, а её фирменное наименование исключается из торгового реестра (ст. 159(1)(a) ТТК). Отдельной ликвидации Кодекс в этом случае не предусматривает: передающая компания прекращается (infisah eder) с регистрацией в торговом реестре, и активы и пассивы из инвентаря переходят к принимающим компаниям в момент регистрации (ст. 179(3)-(4) ТТК). Поэтому бизнес компании не прекращается, а продолжается внутри принимающих компаний.

Частичное разделение (kısmi bölünme)

При частичном разделении одна или несколько частей имущества компании передаются другим компаниям, а разделяемая компания продолжает существовать. Ст. 159(1)(b) ТТК допускает два варианта: либо участники разделяемой компании приобретают доли и права принимающих компаний, либо сама разделяемая компания получает доли и права в принимающих компаниях в обмен на переданные части имущества и тем самым создаёт свою дочернюю компанию (yavru şirket). Второй вариант позволяет перевести направление бизнеса в дочернюю компанию без продажи.

Передача существующей или новой компании

Принимающая компания может уже существовать или быть учреждена в ходе разделения. От этого зависит название основного документа: при передаче существующим компаниям органы управления заключают договор о разделении (bölünme sözleşmesi); при передаче новым компаниям орган управления разделяемой компании составляет план разделения (bölünme planı) (ст. 166(1)-(2) ТТК). Если в рамках разделения учреждается новая компания, применяются положения ТТК и Закона о кооперативах об учреждении; однако при учреждении компаний капитала не применяются правила о минимальном числе учредителей и о внесении неденежного вклада (ст. 164 ТТК).

2. Какие компании могут разделяться и как защищаются доли (ст. 160-163 ТТК)

Кодекс ограничивает разделение по виду компании: компании капитала и кооперативы могут разделяться на компании капитала и кооперативы (ст. 160(1) ТТК). По ТТК компаниями капитала являются акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и коммандитное товарищество на акциях (ст. 124(2) ТТК). Полное товарищество (kollektif şirket) и коммандитное товарищество (komandit şirket) являются товариществами лиц; они не входят в этот перечень и поэтому не могут использовать процедуру разделения.

Сохранение долей участия

При полном и частичном разделении доли и права участников защищаются согласно ст. 140 ТТК (ст. 161(1) ТТК). По ст. 140 ТТК участники вправе требовать доли и права, по стоимости соответствующие их прежним долям; при определении коэффициента обмена может быть произведена денежная компенсационная выплата (denkleştirme) при условии, что она не превышает одной десятой реальной стоимости выделенных долей.

Пропорциональное и непропорциональное разделение

Ст. 161(2) ТТК различает два способа распределения. Если участники разделяемой компании получают доли во всех участвующих компаниях пропорционально своим прежним долям, разделение является пропорциональным (oranların korunduğu bölünme). Если они получают доли в некоторых или во всех компаниях в иной пропорции, разделение является непропорциональным (oranların korunmadığı bölünme). Именно непропорциональная форма позволяет двум группам участников разойтись, каждая со своим бизнесом, и Кодекс устанавливает для неё значительно более высокое большинство (раздел 5).

Правила о капитале

Если разделяемая компания уменьшает капитал в связи с разделением, общие положения об уменьшении капитала ст. 473, 474 и 592 ТТК не применяются (ст. 162 ТТК). Принимающая компания увеличивает капитал на сумму, необходимую для защиты прав участников разделяемой компании; правила о неденежных вкладах не применяются, а в системе зарегистрированного капитала капитал может быть увеличен даже при недостаточном потолке без изменения этого потолка (ст. 163 ТТК).

3. Документы: договор или план, отчёт о разделении и промежуточный баланс (ст. 165-170 ТТК)

Договор или план разделения должен быть составлен в письменной форме и утверждён общим собранием в порядке ст. 173 ТТК (ст. 166(3) ТТК). Ст. 167 ТТК перечисляет, что он должен содержать, в частности:

• фирменные наименования, место нахождения и вид участвующих компаний;
• разделение активов и пассивов на части и их распределение вместе с перечнем, в котором недвижимое имущество, ценные бумаги и нематериальные активы указаны по отдельности;
• коэффициент обмена долей и компенсационную выплату, если она производится, а также права, которые принимающая компания предоставляет владельцам сертификатов на участие в прибыли (intifa senedi), неголосующих долей и особых прав;
• порядок обмена долей, дату, с которой новые доли дают право на прибыль, и дату, с которой сделки разделяемой компании считаются совершёнными за счёт принимающей компании;
• особые преимущества, предоставляемые членам органов управления, директорам, лицам с правом управления и аудиторам;
• перечень трудовых отношений, переходящих к принимающим компаниям.

Нераспределённые активы и обязательства

В договоре о разделении может быть упущен какой-либо актив. Ответ даёт ст. 168 ТТК: при полном разделении нераспределённое имущество поступает в долевую собственность принимающих компаний пропорционально перешедшим к ним чистым активам; при частичном разделении оно остаётся у разделяемой компании (ст. 168(1) ТТК); это правило по аналогии применяется к требованиям и нематериальным правам (ст. 168(2) ТТК). При полном разделении участвующие компании несут солидарную ответственность по долгам, не распределённым ни одной компании (ст. 168(3) ТТК).

Отчёт о разделении

Органы управления составляют раздельный или совместный письменный отчёт о разделении (bölünme raporu) (ст. 169(1) ТТК). В нём объясняются цель и последствия разделения, договор или план, коэффициент обмена и компенсационная выплата, особенности оценки, дополнительные платежи или личные обязательства, если они есть, обязательства, вытекающие из различия видов компаний, последствия для работников и социальный план, если он есть, а также последствия для кредиторов (ст. 169(2) ТТК). Малые и средние компании могут отказаться от отчёта только с согласия всех участников (ст. 169(4) ТТК).

Промежуточный баланс

Если между датой баланса и подписанием договора или составлением плана прошло более шести месяцев либо в имуществе произошли существенные изменения, составляется промежуточный баланс (ara bilanço); физическая инвентаризация не требуется (ст. 165 ТТК).

Требования об аудите нет

Ст. 170 ТТК, которая ранее предусматривала аудит документов о разделении, была отменена в 2012 году. Поэтому действующий Кодекс не требует, чтобы договор, план или отчёт проверял аудитор.

4. Двухмесячное право на ознакомление и изменения в имуществе (ст. 171-172 ТТК)

Каждая участвующая компания за два месяца до решения общего собрания предоставляет участникам для ознакомления в месте своего нахождения (ст. 171(1) ТТК): договор или план разделения, отчёт о разделении, финансовую отчётность и годовые отчёты о деятельности за последние три года и промежуточные балансы, если они составлены. В публичном акционерном обществе документы также предоставляются в местах, которые сочтёт подходящими Совет по рынкам капитала.

Участники могут запросить копии, и никакая плата или возмещение расходов за них не взимается (ст. 171(3) ТТК). Компании публикуют объявление о праве на ознакомление в Вестнике торгового реестра Турции, а компании капитала публикуют его также на своих сайтах (ст. 171(4) ТТК). Малые и средние компании могут отказаться от права на ознакомление только с согласия всех участников (ст. 171(2) ТТК).

Существенные изменения до голосования

Если между подписанием договора и общим собранием в имуществе компании происходит существенное изменение, по аналогии применяется ст. 150 ТТК (ст. 172 ТТК): орган управления письменно уведомляет своё общее собрание и другие компании, и проверяется, нужно ли изменить договор или отказаться от разделения.

5. Защита кредиторов, порядок шагов и требуемое большинство (ст. 173-177 ТТК)

Разделение уводит долги из компании, которая их приняла на себя, поэтому Кодекс защищает кредиторов ещё до голосования участников. Последовательность шагов имеет значение.

1. Вызов кредиторов. Кредиторов приглашают заявить свои требования и потребовать обеспечения объявлениями в Вестнике торгового реестра Турции, которые публикуются трижды с интервалом в семь дней (а для компаний капитала также на сайте) (ст. 174 ТТК).
2. Обеспечение в течение трёх месяцев. Требования кредиторов, заявивших о них в течение трёх месяцев с даты публикации объявлений, обеспечиваются (ст. 175(1) ТТК). Обязанность отпадает, если компания докажет, что разделение не ставит требование под угрозу (ст. 175(2) ТТК); если другие кредиторы не понесут ущерба, компания может вместо предоставления обеспечения погасить долг (ст. 175(3) ТТК).
3. Только затем голосование. Органы управления выносят договор или план на общее собрание после предоставления обеспечения по ст. 175 ТТК (ст. 173(1) ТТК).

Требуемое большинство

Решение об утверждении принимается кворумами, установленными в ст. 151(1), (3), (4) и (6) ТТК (ст. 173(2) ТТК). Для акционерного общества это три четверти голосов, присутствующих на общем собрании, при условии что они представляют большинство основного или выпущенного капитала; для ООО это три четверти всех участников, владеющих долями, которые представляют не менее трёх четвертей капитала (ст. 151(1)(a), (c) ТТК). Если меняется предмет деятельности, требуется также большинство, необходимое для изменения устава (ст. 151(6) ТТК). Для непропорционального разделения порог резко возрастает: решение в разделяемой компании требует голосов не менее девяноста процентов участников, обладающих правом голоса (ст. 173(3) ТТК).

Субсидиарная солидарная ответственность других компаний

Обеспечение не единственная защита кредиторов. Если компания, которой был распределён долг (основной должник), его не платит, другие участвующие компании несут субсидиарную солидарную ответственность (ikinci derecede müteselsil sorumluluk) (ст. 176(1) ТТК). Требование к ним можно предъявить, только если долг не был обеспечен и основной должник обанкротился, получил срок по процедуре конкордата, в отношении него возникли условия для выдачи окончательного свидетельства о несостоятельности, перенёс своё место нахождения за границу и больше не может преследоваться в Турции либо изменил своё место нахождения за границей так, что взыскание существенно затруднилось (ст. 176(2) ТТК). Участники, которые лично отвечали по долгам разделяемой компании, остаются ответственными по долгам, возникшим до объявления или основания которых возникли до него; эти требования погашаются давностью по истечении трёх лет с даты объявления, а если требование стало подлежащим исполнению позже, давность исчисляется с этого момента (ст. 177 ТТК со ссылкой на ст. 158 ТТК).

6. Работники, регистрация и последствия разделения (ст. 178-179 ТТК)

Трудовые отношения, указанные в договоре или плане, переходят к принимающей компании. По ст. 178(1) ТТК трудовые договоры с работниками переходят к принимающей компании со всеми правами и обязанностями, возникшими по день передачи, если работник не возражает. Если работник возражает, договор прекращается по истечении установленного законом срока предупреждения об увольнении (ст. 178(2) ТТК). Прежний работодатель и принимающая компания несут солидарную ответственность по требованиям работника, ставшим подлежащими исполнению до разделения, и по тем, которые станут подлежащими исполнению до даты прекращения договора (ст. 178(3) ТТК); работники могут потребовать обеспечения этих требований (ст. 178(5) ТТК).

Регистрация

После утверждения разделения орган управления подаёт заявление о его регистрации (ст. 179(1) ТТК); если в связи с частичным разделением необходимо уменьшить капитал передающей компании, регистрируется и соответствующее изменение устава (ст. 179(2) ТТК). Решающий момент определяют два правила:

• Разделение приобретает силу с регистрацией в торговом реестре (tescille geçerlilik kazanır), и в момент регистрации все активы и пассивы, указанные в инвентаре, переходят к принимающим компаниям (ст. 179(4) ТТК).
• При полном разделении передающая компания прекращается с регистрацией в торговом реестре (tescille infisah eder) (ст. 179(3) ТТК).

Именно переход в силу регистрации отличает разделение от продажи активов: части переходят как единое целое без отдельных сделок по передаче каждого актива.

7. Иски участников и ответственность (ст. 191-193 ТТК)

Участникам доступны два иска, и оба связаны с короткими сроками.

Иск о компенсационной выплате (ст. 191 ТТК)

Если доли или права не были надлежащим образом защищены либо компенсация за выход была определена ненадлежаще, каждый участник может в течение двух месяцев с даты объявления решения в Вестнике торгового реестра Турции потребовать, чтобы торговый суд первой инстанции (asliye ticaret mahkemesiAsliye ticaret mahkemesiСпециализированный коммерческий суд первой инстанцииСуд, рассматривающий коммерческие споры и коммерческие дела особого производства; если закон не предусматривает иного — независимо от цены иска.Словарь →) по месту нахождения одной из участвующих компаний определил надлежащую компенсационную выплату (denkleştirme akçesi) (ст. 191(1) ТТК). Предел в одну десятую по ст. 140(2) ТТК к этой выплате не применяется; решение действует в отношении всех участников, находящихся в таком же положении; расходы несёт принимающая компания, однако суд может полностью или частично возложить их на истца; иск не влияет на действительность разделения.

Иск об отмене (ст. 192 ТТК)

Если нарушены ст. 134-190 ТТК, участники, которые не голосовали за решение и внесли это в протокол, могут подать иск об отмене (iptal davası) в течение двух месяцев с даты объявления, а если объявление не требуется, с даты регистрации (ст. 192 ТТК). Если в действиях по разделению есть какой-либо недостаток, суд даёт сторонам срок для его устранения; если порок не может быть устранён или не устранён в предоставленный срок, суд отменяет решение и принимает необходимые меры (ст. 192(3) ТТК).

Ответственность участвовавших лиц

Все лица, которые каким-либо образом участвовали в разделении, отвечают перед компаниями, участниками и кредиторами за ущерб, причинённый по их вине (ст. 193(1) ТТК); общие положения об ответственности ст. 202-208, 555, 557 и 560 ТТК сохраняют силу (ст. 193(3) ТТК). В нормах о группах компаний ст. 202(4) ТТК добавляет, что иные права, предоставленные акционерам и участникам при слиянии, разделении и изменении организационно-правовой формы, сохраняются.

8. Сравнение полного и частичного разделения

Прежде чем выбрать одну из двух форм, участникам следует составить карту того, какие активы, договоры и работники относятся к каждому бизнесу, поскольку договор или план должен перечислять недвижимость, ценные бумаги, нематериальные активы и трудовые отношения по отдельности (ст. 167 ТТК). Если сделка предназначена для того, чтобы разделить группы участников, первым вопросом для проверки является порог в девяносто процентов для непропорционального разделения (ст. 173(3) ТТК).

Частые вопросы