Réunions du conseil d'administration et décisions nulles dans une société anonyme turque : convocation, quorum, décisions par voie de circulation, conflits d'intérêts et nullité (art. 390-393 TTK)

Un investisseur étranger qui siège au conseil d'administration d'une société anonyme turque (anonim şirket) se heurte tôt ou tard à des questions concrètes. Le conseil peut-il se réunir sans moi ? Puis-je envoyer un collègue muni de ma procuration ? Une décision diffusée par courriel est-elle valable ? Que se passe-t-il si le président refuse tout simplement de convoquer une réunion ? Et si la majorité adopte une décision qui prive un actionnaire de ses droits, peut-on la contester ? Le Code de commerce turc (TTKTTKCode de commerce turc n° 6102La loi qui régit les commerçants, les sociétés, les effets de commerce, l'assurance et le transport — le cadre dans lequel une entreprise étrangère opère réellement.Lexique →, loi n° 6102) répond à ces questions dans un petit groupe d'articles. L'article 390 fixe le quorum de réunion et de décision, l'interdiction de la représentation, la règle applicable en cas de partage des voix, les décisions écrites (par voie de circulation) et l'exigence d'une décision écrite et signée. L'article 391 énumère les décisions du conseil qui sont nulles (batıl). L'article 392 confère à chaque administrateur des droits d'information et d'inspection et, depuis la réforme de 2024, une voie pour obtenir la tenue d'une réunion. L'article 393 interdit à un administrateur de participer aux délibérations lorsqu'un intérêt personnel entre en conflit avec l'intérêt de la société. Ce guide reprend chaque règle telle que le texte la formule, en soulignant les points qui comptent pour les actionnaires étrangers et les administrateurs qu'ils désignent.

1. Qui convoque le conseil et comment un administrateur peut obtenir une réunion

Le Code ne laisse pas le conseil sans direction. Selon l'art. 366(1) TTK, le conseil élit parmi ses membres un président et au moins un vice-président appelé à le remplacer en son absence ; les statuts peuvent prévoir que le président et le vice-président, ou l'un d'eux, sont élus par l'assemblée générale. Selon l'art. 366(2) TTK, le conseil peut également constituer des comités et des commissions, auxquels peuvent appartenir des administrateurs, pour suivre la marche des affaires, préparer des rapports sur les questions qui lui seront soumises, faire exécuter ses décisions ou assurer l'audit interne.

La convocation relève du président, et jusqu'en 2024 le texte se bornait à dire qu'un administrateur pouvait la demander. L'art. 392(7) TTK commence toujours par cette règle : chaque administrateur peut demander par écrit au président de convoquer le conseil. La loi n° 7511 du 23 mai 2024 y a ajouté les phrases suivantes :

1. Si la demande est jugée appropriée, la convocation est faite par le président.
2. Toutefois, sur demande écrite de la majorité des administrateurs, le président est tenu de convoquer le conseil à une réunion devant se tenir au plus tard dans les trente jours à compter de la date à laquelle la demande lui est parvenue.
3. Si le conseil n'est pas convoqué dans ce délai, ou si le président ou le vice-président ne peut être joint, la convocation peut être faite directement par les auteurs de la demande.
4. Lors des réunions tenues sur une telle convocation, les quorums de réunion et de décision de l'art. 390(1) TTK s'appliquent.
5. Les statuts peuvent fixer une procédure différente pour la convocation du conseil.

Deux conséquences pratiques découlent du texte. D'abord, la demande d'un seul administrateur ne déclenche pas l'obligation de convoquer dans les trente jours ; c'est la demande de la majorité des membres qui la déclenche. Ensuite, comme les statuts peuvent prévoir une procédure de convocation différente, un actionnaire étranger qui négocie une coentreprise a intérêt à lire, et au besoin à rédiger, la clause de convocation avec soin : la loi permet aux statuts de fixer une procédure différente pour la convocation du conseil, par exemple quant aux délais et à la forme de la convocation.

2. Quorum, majorité, absence de procuration et partage des voix (art. 390(1)-(3) TTK)

L'art. 390(1) TTK pose la règle par défaut : sauf disposition statutaire contraire aggravante (plus stricte), le conseil se réunit à la majorité du nombre total de ses membres et prend ses décisions à la majorité des membres présents à la réunion. L'article précise que cette règle s'applique aussi lorsque la réunion du conseil se tient par voie électronique.

Chaque élément compte. Le quorum de réunion se calcule sur le nombre total des membres, et non sur les membres qui se trouvent en fonction ou présents dans le pays. La majorité de décision se calcule sur les membres présents. Le texte ne vise qu'une disposition statutaire aggravante (plus stricte), par exemple un quorum de réunion plus élevé ou une majorité qualifiée pour certaines questions ; lors de la rédaction des statuts, il convient donc de traiter la majorité légale comme un minimum.

L'art. 390(2) TTK est bref et strict : les administrateurs ne peuvent pas voter en représentation les uns des autres et ne peuvent pas assister aux réunions par l'intermédiaire d'un mandataire (vekil). Un administrateur étranger qui ne peut pas se déplacer ne peut donc pas envoyer un collègue muni d'une procuration pour siéger et voter à sa place. Si les statuts le prévoient, la participation par voie électronique est l'alternative licite (voir la section 3).

L'art. 390(3) TTK traite du blocage : en cas d'égalité des voix, la question est reportée à la réunion suivante ; si l'égalité se reproduit lors de la seconde réunion, la proposition est réputée rejetée. Le texte n'accorde pas au président d'une société anonyme de voix prépondérante. (La situation est différente dans la société à responsabilité limitée : selon l'art. 624(3) TTK, lorsqu'il y a plusieurs gérants, ils décident à la majorité et, en cas d'égalité, la voix du président l'emporte ; le contrat de société peut prévoir un mode de décision différent.)

3. Décisions sans réunion et réunions électroniques du conseil (art. 390(4)-(5) et 1527 TTK)

Une société anonyme turque peut adopter des décisions de son conseil par écrit, en faisant circuler un projet pour signature. L'art. 390(4) TTK le permet, mais à des conditions qu'il convient de respecter à la lettre :

1. Aucun membre ne demande de réunion. La voie écrite n'est ouverte que si aucun des membres ne demande la tenue d'une réunion.
2. Une proposition rédigée sous forme de décision. L'un des administrateurs formule, sur un sujet déterminé, une proposition écrite sous forme de décision.
3. Une approbation par au moins la majorité du nombre total des membres. La majorité se calcule sur l'ensemble du conseil, et non sur ceux qui répondent.
4. La même proposition à tous les membres. Le texte fait du fait que la même proposition a été adressée à tous les administrateurs une condition de validité de la décision. Un projet envoyé aux seuls membres dont on attend l'accord ne remplit pas cette condition.
5. Le registre. Les approbations n'ont pas à figurer sur la même feuille, mais, pour que la décision soit valable, toutes les feuilles portant les signatures d'approbation doivent être collées dans le registre des décisions du conseil, ou le texte doit être transformé en une décision portant les signatures de ceux qui l'ont acceptée et inscrite au registre.

L'art. 390(5) TTK énonce ensuite la règle générale applicable à toute décision du conseil : sa validité dépend de ce qu'elle soit écrite et signée. Un accord oral trouvé au téléphone, ou un échange de messages jamais transformé en décision signée, ne satisfait pas à cette disposition.

Les réunions électroniques relèvent de l'art. 1527(1) TTK : à condition que les statuts le prévoient, le conseil d'une société de capitaux peut se réunir entièrement par voie électronique, ou certains membres peuvent participer par voie électronique à une réunion où d'autres membres sont physiquement présents. Dans les deux cas, les quorums de réunion et de décision prévus par le Code et par les statuts s'appliquent sans changement. L'art. 1527(3) TTK ajoute que, dans les cas visés aux paragraphes 1 et 2, le vote par voie électronique suppose que la société dispose d'un site internet dédié à cette fin, que l'associé en fasse la demande, que l'aptitude des moyens électroniques à permettre une participation effective soit établie par un rapport technique enregistré et publié, et que l'identité des votants soit conservée. Un actionnaire qui souhaite que ses administrateurs étrangers puissent participer à distance doit donc s'assurer que les statuts contiennent la disposition requise et que ces conditions sont réunies.

4. Conflits d'intérêts : quand un administrateur doit s'abstenir de délibérer (art. 393 TTK)

L'art. 393(1) TTK interdit à un administrateur de participer aux délibérations portant sur des questions où l'intérêt de la société entre en conflit avec son propre intérêt personnel extérieur à la société, ou avec l'intérêt personnel et extérieur à la société de l'un de ses descendants ou ascendants, de son conjoint, ou de l'un de ses parents et alliés jusqu'au troisième degré inclus. L'interdiction s'applique aussi lorsque l'abstention de l'administrateur est exigée par la règle de bonne foi.

L'article précise ensuite comment les cas douteux sont tranchés et ce que l'administrateur doit faire :

• En cas de doute, c'est le conseil qui décide si l'interdiction s'applique, et l'administrateur concerné ne peut pas non plus prendre part à ce vote.
• Même si le conseil ignore le conflit d'intérêts, l'administrateur concerné est tenu de le révéler et de respecter l'interdiction.
• Selon l'art. 393(3) TTK, le motif de la non-participation à la délibération et les opérations concernées sont consignés dans la décision du conseil.

L'art. 393(2) TTK assortit la règle d'une responsabilité. L'administrateur qui l'enfreint et, lorsque le conflit existait objectivement et était connu, les administrateurs qui ne se sont pas opposés à la participation de ce membre ainsi que ceux qui ont décidé qu'il pouvait participer sont tenus de réparer le préjudice subi de ce fait par la société. Pour une coentreprise, c'est un point concret : lorsque le conseil approuve un contrat avec une société du groupe d'un actionnaire, les administrateurs désignés par cet actionnaire doivent se demander si l'art. 393 TTK les vise personnellement, et le procès-verbal doit en consigner l'issue.

5. Le droit d'information et d'inspection de l'administrateur (art. 392(1)-(6) TTK)

Un administrateur tenu à l'écart de l'information ne peut pas remplir sa mission, et le Code fait des droits d'information une protection essentielle. Selon l'art. 392(1) TTK, chaque administrateur peut demander des informations sur l'ensemble des affaires et opérations de la société, poser des questions et procéder à des vérifications. La demande d'un administrateur tendant à ce qu'un livre, une écriture comptable, un contrat, une correspondance ou un document quelconque soit apporté au conseil, examiné et discuté par le conseil ou par les membres, ou à ce que des informations soient obtenues d'un dirigeant ou d'un salarié sur un sujet quelconque, ne peut pas être refusée ; en cas de refus, la procédure du paragraphe 4 s'applique.

L'art. 392(2) TTK ajoute que, lors des réunions du conseil, les personnes chargées de la gestion de la société et les comités sont tenus de fournir des informations, comme tous les administrateurs ; la demande d'un membre sur ce point ne peut pas être refusée et ses questions ne peuvent pas rester sans réponse.

En dehors des réunions, l'art. 392(3) TTK permet à un administrateur, avec l'autorisation du président, d'obtenir des personnes chargées de la gestion des informations sur la marche des affaires et sur des opérations déterminées et, si cela est nécessaire à l'exercice de ses fonctions, de demander au président que les livres et dossiers de la société soient mis à sa disposition pour examen. Si le président refuse, l'art. 392(4) TTK prévoit une voie rapide :

1. la question est portée devant le conseil dans un délai de deux jours ;
2. si le conseil ne se réunit pas ou rejette la demande, l'administrateur peut saisir le tribunal de commerce de première instance (asliye ticaret mahkemesiAsliye ticaret mahkemesiTribunal de commerce de première instanceLa juridiction spécialisée qui connaît des litiges commerciaux et, sauf disposition contraire, quelle que soit la valeur du litige.Lexique →) du siège de la société ;
3. le tribunal peut statuer sur pièces, et sa décision est définitive.

Selon l'art. 392(5) TTK, le président ne peut pas, sans l'autorisation du conseil, obtenir des informations ni examiner les livres et dossiers en dehors des réunions, et il peut emprunter la même voie judiciaire en cas de refus. L'art. 392(6) TTK dispose que les droits que l'administrateur tient de cet article ne peuvent être ni restreints ni supprimés ; les statuts et le conseil peuvent les étendre.

6. Les décisions nulles du conseil : ce que vise l'art. 391 TTK et ce qu'il ne dit pas

L'art. 391(1) TTK dispose que la constatation de la nullité (batıl) d'une décision du conseil peut être demandée au tribunal. Il précise ensuite que sont notamment nulles les décisions suivantes :

1. (a) les décisions contraires au principe d'égalité de traitement ;
2. (b) les décisions non conformes à la structure fondamentale de la société anonyme ou qui méconnaissent le principe de protection du capital ;
3. (c) les décisions qui portent atteinte aux droits des actionnaires, notamment à leurs droits inaliénables, ou qui en restreignent ou en entravent l'exercice ;
4. (d) les décisions qui empiètent sur les pouvoirs intransmissibles d'autres organes, ainsi que les décisions relatives au transfert de ces pouvoirs.

Le mot « notamment » montre que la liste n'est pas fermée : les quatre catégories sont celles que le législateur a choisi de nommer, et c'est au tribunal d'apprécier, au vu des faits, si une décision donnée est nulle. Quelques illustrations de la manière dont ces catégories peuvent être en cause, sans préjuger d'aucune issue : une décision qui accorde à un groupe d'actionnaires un avantage refusé à d'autres placés dans la même situation met en jeu la catégorie (a) ; une décision qui distribue le capital de la société aux actionnaires met en jeu la catégorie (b) ; une décision qui fait obstacle à la participation d'un actionnaire à l'assemblée générale met en jeu la catégorie (c) ; une décision du conseil qui prétend adopter les décisions relatives aux états financiers, que l'art. 408(2)(d) TTK réserve à l'assemblée générale comme pouvoir intransmissible, met en jeu la catégorie (d).

Il est tout aussi important de savoir ce que l'article 391 ne dit pas. Il ne fixe aucun délai et ne désigne pas les personnes pouvant agir ; la qualité pour agir dans un litige donné est appréciée par le tribunal. Il ne crée pas non plus d'action en annulation des décisions du conseil. L'action en annulation, avec son délai strict, concerne les décisions de l'assemblée générale (art. 445 à 451 TTK), que Lexin Legal présente dans un guide distinct. Pour les décisions du conseil, le texte prévoit une constatation de nullité.

La catégorie (d) concerne les attributions intransmissibles des autres organes, comme celles que l'art. 408(2) TTK réserve à l'assemblée générale, et les décisions relatives au transfert de ces attributions. Les attributions intransmissibles et inaliénables du conseil lui-même sont énumérées séparément à l'art. 375(1) TTK : la haute direction de la société et les instructions qui s'y rapportent ; la détermination de l'organisation de la direction ; la mise en place du dispositif nécessaire à la comptabilité, au contrôle financier et, dans la mesure où la gestion l'exige, à la planification financière ; la nomination et la révocation des directeurs et des personnes exerçant la même fonction, à l'exception des directeurs de succursale (rédaction modifiée par la loi n° 7511 en 2024) ; la haute surveillance destinée à vérifier si les personnes chargées de la gestion agissent, notamment, conformément aux lois, aux statuts, aux directives internes et aux instructions écrites du conseil ; la tenue du registre des actions, du registre des décisions du conseil et du registre des réunions et délibérations de l'assemblée générale, l'établissement du rapport annuel et de la déclaration de gouvernance d'entreprise et leur présentation à l'assemblée générale, la préparation des assemblées générales et l'exécution de leurs décisions ; et la notification au tribunal en cas de surendettement. L'article 391 ne dit pas lui-même comment doit être traitée une décision du conseil qui confie ces attributions du conseil à quelqu'un d'autre ; cette question relève de l'appréciation du tribunal, et une telle décision appelle une prudence particulière.

7. Liste de contrôle pour les actionnaires étrangers et les administrateurs qu'ils désignent

Les règles ci-dessus sont brèves, mais chacune repose sur un document. La liste suivante suit l'ordre du texte :

1. Lire les statuts. Vérifier s'ils prévoient un quorum plus strict (art. 390(1) TTK), une procédure de convocation (art. 392(7) TTK), une disposition autorisant les réunions électroniques du conseil (art. 1527(1) TTK, avec les conditions de l'art. 1527(3) TTK), et comment le président et le vice-président sont élus (art. 366(1) TTK).
2. Compter sur l'ensemble du conseil. Avant chaque réunion ou décision par voie de circulation, vérifier le quorum de réunion et le seuil d'approbation écrite au regard du nombre total des membres (art. 390(1) et (4) TTK).
3. Ne pas recourir aux procurations. Un administrateur empêché devrait participer par voie électronique si les statuts le permettent et si les conditions légales sont remplies, et non envoyer un représentant (art. 390(2) TTK).
4. Diffuser à tous. Une décision par voie de circulation doit être proposée à tous les membres, et les approbations signées doivent parvenir au registre des décisions (art. 390(4) TTK).
5. Signer la décision. La validité dépend de ce que la décision soit écrite et signée (art. 390(5) TTK).
6. Consigner les conflits. Lorsqu'un administrateur s'abstient en application de l'art. 393 TTK, le motif et les opérations concernées sont inscrits dans la décision (art. 393(3) TTK).
7. Utiliser à temps la voie de l'information. Si le président refuse une demande d'information formulée en dehors d'une réunion, la question est portée devant le conseil dans les deux jours, puis devant le tribunal de commerce (art. 392(4) TTK).
8. Confronter les décisions à l'article 391. Avant d'adopter une décision touchant aux droits des actionnaires, au capital ou aux pouvoirs de l'assemblée générale, la confronter aux quatre catégories de l'art. 391(1) TTK et aux attributions intransmissibles de l'art. 375(1) TTK.

Lorsqu'une décision du conseil a déjà été adoptée et qu'un actionnaire ou un administrateur la considère comme nulle, l'étape suivante est une analyse juridique écrite de la décision, des statuts et du registre des décisions, suivie, le cas échéant, d'une action en constatation de nullité devant le tribunal compétent. Lexin Legal conseille les actionnaires et administrateurs étrangers sur la procédure du conseil et sur les litiges nés de ses décisions.

Questions fréquentes