Şirketin Kendi Paylarını Satın Alması: %10 Sınırı, Yönetim Kurulunun İhtiyaç Duyduğu Yetki ve Şirketin Elindeki Payların Yapamadıkları (TTK 379-389)

Pay geri alımı Türk yönetim kurullarının gündemine birkaç yoldan gelir. Bir kurucu ayrılmak ister ve kalan pay sahipleri sulanmaktansa bedeli şirketin ödemesini tercih eder. Bir ortak girişim tarafı satım opsiyonunu kullanır ve sözleşme, alıcının şirketin kendisi olabileceğini varsaymıştır. Bir grup, çalışan teşvik planı için payları rezervde tutmak ister. Bir uyuşmazlık sulhle çözülürken en temiz çıkış, ayrılan pay sahibinin payını şirketin devralmasıdır. Bu hâllerin her birinde ilk soru ticari değil kanunidir: 6102 sayılı Türk Ticaret KanunuTTK6102 sayılı Türk Ticaret KanunuTTK, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'dur: tacirleri, şirketleri, kıymetli evrakı, sigortayı ve taşımayı düzenler. Şirketler ve ticari işler için ne anlama geldiğini burada bulun.Sözlük →'nun (TTK) 379 ilâ 389 uncu maddeleri şirketin kendi paylarını hiç iktisap edip edemeyeceğine, ne kadar iktisap edebileceğine, alımı kimin yetkilendireceğine, paylara sonra ne olacağına ve ne kadar sürede yeniden elden çıkarılmaları gerektiğine karar verir. Kurallar yasaklayıcı değil koruyucudur. Türk hukuku anonim şirketin, genel kurul yönetim kurulunu önceden yetkilendirmişse, bedel serbestçe dağıtılabilir varlıklarla karşılanıyorsa ve paylar tümüyle ödenmişse, sermayesinin onda birine kadar kendi payını elinde tutmasına izin verir. Bu çerçevenin dışındaki bir iktisap yalnızca usulsüz değildir: paylar altı ay içinde elden çıkarılmak zorundadır; çıkarılamıyorsa sermaye azaltılarak yok edilir. Bu yazı her koşulu, istisnaları, kaldıraçlı çıkışları yakalayan finansman yasağını, payların şirketin elinde bulunduğu süredeki hukuki durumunu ve limited şirketler için 612 nci maddedeki paralel rejimi tek tek ele alıyor.

1. Çıkış Noktası: Sermayenin Onda Biri ve İvazlı İktisapta Ötesi Yok

TTK 379/1 kuralı tek cümlede söyler: bir şirket kendi paylarını, esas veya çıkarılmış sermayesinin onda birini aşan veya bir işlem sonunda aşacak olan miktarda, ivazlı olarak iktisap ve rehin olarak kabul edemez. Aynı hüküm, bir üçüncü kişinin kendi adına ancak şirket hesabına iktisap ettiği ya da rehin olarak kabul ettiği paylar için de geçerlidir. Bu ikinci cümle sınırı dolanmanın en bilinen yolunu kapatır: şirketin parasıyla alım yapan bir vekil, bir garanti karşılığında hareket eden bir bağlı şirket veya bir yediemin, şirketin kendisi gibi değerlendirilir.

Lafzın üç özelliği uygulamada belirleyicidir. Birincisi, sınır esas sermayeye ya da kayıtlı sermaye sistemini benimsemiş şirketlerde çıkarılmış sermayeye göre ölçülür; piyasa değerine, özkaynağa veya dolaşımdaki pay sayısına göre değil. Sermayesi 10 milyon TL olan bir şirket, değeri ne olursa olsun toplam itibarî değeri 1 milyon TL olan kendi payını elinde tutabilir. İkincisi, kural ivazlı iktisapları kapsar. İvazsız iktisaplar 383 üncü maddede ayrıca düzenlenmiştir ve sınıra tabi değildir; ancak aşağıda ele alınan elden çıkarma süresine tabidir. Üçüncüsü, kural rehni de kapsar. Verdiği bir ödünç için kendi paylarını teminat olarak alan şirket, 379 uncu madde bakımından onları satın almış gibi değerlendirilir; Türk teminat paketlerinde şirket lehine kendi payları üzerinde rehne bu yüzden bu kadar seyrek rastlanır.

TTK 379/5, aynı hükümlerin ana şirketin paylarının yavru şirket tarafından iktisabı hâlinde de uygulanacağını ekler. Kendisinin %10'undan fazlasını alamayan bir ana şirket, kalanı almasını yavru şirketine de emredemez. Yavru şirketin elindeki ana şirket payları sınır bakımından ana şirketin kendi elindekilerle birlikte hesaplanır ve 389 uncu maddenin teyit ettiği gibi, yavru şirketin iktisap ettiği ana şirket paylarına ait oy hakları donar. Aynı fıkra, pay senetleri borsada işlem gören şirketler için Sermaye Piyasası Kurulunun şeffaflık ve fiyat kurallarını düzenleme yetkisini saklı tutar; Kurul bunu geri alınan paylara ilişkin tebliğiyle yapmıştır. TTK çerçevesi yine de o kuralların altındaki taban olarak kalır.

Sınır, yabancı pay sahiplerinin en çok aklında kalan başlık rakamıdır. Ne var ki dört kümülatif koşulun yalnızca ilkidir. %10'un rahatça altında kalan bir geri alım bile, genel kurul hiç yetki vermemişse, bedel dağıtılabilir varlıklarla karşılanmıyorsa ya da paylar tümüyle ödenmemişse hukuka aykırı olabilir.

2. Yetki: Genel Kurul Neyi Kararlaştırmalı, Yönetim Kurulu Neyi Belirtmeli

TTK 379/2'ye göre payların birinci fıkra uyarınca iktisap veya rehin olarak kabul edilebilmesi için genel kurulun yönetim kurulunu yetkilendirmesi şarttır. Yetki en çok beş yıl için geçerlidir ve üç şeyi göstermelidir: iktisap veya rehin olarak kabul edilecek payların itibarî değer sayıları, bunların toplam itibarî değeri ve söz konusu paylara ödenebilecek bedelin alt ve üst sınırı. Yönetim kurulu, yetkiyi her kullanmak istediğinde kanuni şartların gerçekleştiğini belirtir.

Bundan birkaç kaleme alma sonucu çıkar. Yönetim kurulunu "uygun gördüğü şekilde pay geri almaya" yetkilendiren bir genel kurul kararı kanuni tanımaTanımaYabancı mahkeme kararının Türkiye'de tanınmasıYabancı bir mahkeme kararını Türkiye'de delil ve kesin hüküm olarak geçerli kılan mahkeme kararı — tek başına icra yetkisi vermez.Sözlük → uymaz ve bir alımı taşımaz; sayı, itibarî değer ve bedel aralığı zorunlu içeriktir, isteğe bağlı ayrıntı değil. Süreden söz etmeyen bir yetki sınırsız olmaz; beş yıllık kanuni tavan uygulanır ve altıncı yılda yapılan bir alım hiçbir dayanağa oturmaz. Bedel aralığı şirketin gerçek değerlemesi göz önünde tutularak kaleme alınmalıdır; çünkü aralık dışındaki bir alım, toplam %10'un altında kalsa bile yetkisiz bir alımdır.

Yetki uygulamada bir tür saklı konudur. Türk şirket uygulamasında geri alım kararı çoğu zaman olağan genel kurulun gündemine finansal tablolarla birlikte konur; böylece pay sahipleri, karşısında dağıtım yetkisi vermeleri istenen bilançoyu görür. Kanun bu zamanlamayı zorunlu kılmaz; ancak üçüncü fıkradaki net aktif testinin belgelenmesini kolaylaştırır ve yönetim kurulunu yetkiyi istemeden önce geri alımın amacını düşünmeye zorlar. Engelleyici azınlığa sahip yabancı pay sahipleri, esas sözleşme aksini öngörmedikçe yetkinin olağan karar nisabıyla alındığını akılda tutmalıdır: geri alım için kanuni bir ağırlaştırılmış nisap yoktur; pay sahipleri sözleşmelerinin sık sık bir tane eklemesinin sebebi budur.

Yönetim kurulunun şartların gerçekleştiğine ilişkin beyanı da bir formalite değildir. TTK 379/2, yönetim kurulunun her izin talebinde kanuni şartların gerçekleştiğini belirtmesini ister. Bir uyuşmazlıkta yönetim kurulunun bağlı tutulacağı belge bu beyandır. Net aktif testinin sınırda kaldığı hâllerde daha güvenli yol, beyanı son denetlenmiş hesaplara değil, alım tarihine yakın bir bilançoya dayandırmaktır.

Yönetim kurulunun önceden yetki olmadan hareket edebileceği tek bir durum vardır. TTK 381'e göre şirket, yakın ve ciddi bir kayıptan kaçınmak için gerekli olduğu takdirde kendi paylarını genel kurulun yetkilendirme kararı olmadan da iktisap edebilir. Yönetim kurulu bu durumda ilk genel kurula iktisabın sebep ve amacı, iktisap edilen payların sayıları, itibarî değerlerinin toplamı ve sermayenin ne kadarını temsil ettiği, bedeli ve ödeme şartları hakkında yazılı bilgi verir. Hüküm bir acil durum vanasıdır, genel bir alternatif değil: %10 sınırı ve net aktif testi dâhil 379 uncu maddenin diğer koşulları uygulanmaya devam eder ve olağan bir çıkış için bu hükme sığınan yönetim kurulu "yakın ve ciddi kaybı" pay sahipleri ve gerekirse mahkeme önünde savunmak zorunda kalır.

3. Para Testi: Net Aktif, Dağıtılamayan Yedek Akçeler ve Bedeli Ödenmiş Paylar

Geri alım pay sahibine para döndürür. Türk hukuku bunu ekonomik olarak bir dağıtım sayar ve TTK 379/3, kâr payını yöneten mantığı uygular: iktisap edilecek payların bedelleri düşüldükten sonra kalan net aktif, en az esas veya çıkarılmış sermaye ile kanun ve esas sözleşme uyarınca dağıtılmasına izin verilmeyen yedek akçelerin toplamı kadar olmalıdır. Şirket, başka bir deyişle, kendi paylarının bedelini ancak kâr payı olarak dağıtabileceği kaynaktan ödeyebilir.

Dağıtılamayan yedek akçeler başlıca, kanunun koruduğu düzeye kadar TTK 519'daki genel kanuni yedek akçe, TTK 520'deki kendi paylar için ayrılan yedek akçe ve esas sözleşmenin dağıtılamaz saydığı yedeklerdir. Genel kurulun isteğiyle ayırdığı ve dilediğinde çözebileceği yedekler teste dâhil değildir; alımı finanse edebilecek serbest özkaynağın parçasıdır. Hesap bu yüzden bilançonun özkaynak bölümünün doğru okunmasına bağlıdır ve kanuni yedek akçesi TTK 519/1'in öngördüğü %20 düzeyinin altında kalan bir şirket, özkaynağının yönetimin varsaydığından daha büyük bir kısmının kilitli olduğunu görür.

TTK 520/1, işlem fiyatlanırken gözden kaçması kolay bir muhasebe sonucu ekler. Şirket, kendi payları için iktisap değerini karşılayan tutarda yedek akçe ayırmak zorundadır. Bu yedek yalnızca paylar devredildiğinde veya yok edildiğinde ve yalnızca iktisap değeri tutarında çözülebilir. Sonuç olarak geri alım sadece nakdi azaltıp bir varlık eklemez; paylar elde tutulduğu sürece eşit tutarda özkaynağı da hareketsiz bırakır ve bu da bir sonraki kâr payı için dağıtılabilir kârı ve bir sonraki geri alım için alanı daraltır.

TTK 379/4 son koşulu getirir: yalnızca bedellerinin tümü ödenmiş paylar iktisap edilebilir. Bedeli kısmen ödenmiş payı satın alan bir şirket, pay sahibini ödenmemiş sermaye borcundan kurtarmış olur; bu, arka kapıdan sermaye azaltımıdır. Aynı politika, aşağıda ele alınan ve şirketin kendi paylarını taahhüt etmesini tümüyle yasaklayan TTK 388'i de açıklar.

Yerli bir ortağın çıkışını geri alımla planlayan yabancı bir ana şirket için pratik sıra şudur: payların bedelinin tümüyle ödendiğini teyit et; yakın tarihli bir bilanço üzerinden net aktifi hesapla; dağıtılamayan yedek akçeleri belirle; bedelin ve TTK 520 yedeğinin gerekli karşılığı bıraktığını kontrol et; ancak ondan sonra, rakamların desteklediği sayı, itibarî değer ve bedel aralığıyla yetkiyi genel kurula götür.

4. TTK 380'deki Finansman Yasağı: Ödünç, Avans ve Teminat Batıldır

TTK 380/1, uygulamada geri alıma en sık eşlik eden işlemi düzenler: şirketin bir başkasının kendi paylarını almasına yardım etmesi. Paylarının iktisap edilmesi amacıyla şirketin başka bir kişiyle yaptığı, konusu avans, ödünç veya teminat verilmesi olan hukuki işlemler batıldır. Butlan mutlaktır. Pay sahiplerinin onayıyla giderilmez, %10 sınırına bağlı değildir ve alıcı mevcut bir pay sahibi, bir yönetici ekibi ya da dış bir yatırımcı olsun uygulanır.

Hüküm iki kategori ayrık tutar. Birincisi, kredi ve finans kurumlarının işletme konusuna giren işlemlerdir: parayı bankanın payını almakta kullanan bir müşteriye ödünç veren banka, borçlunun tercihi yüzünden kapsama girmez. İkincisi, şirketin veya bağlı şirketlerinin çalışanlarına şirketin paylarını iktisap edebilmeleri için verilen avans, ödünç ve teminattır; Türk şirketlerinde çalışanlara pay edindirme planlarının kanuni dayanağı budur. Her iki istisna da şarta bağlıdır: işlem, şirketin kanuna ve esas sözleşmesine göre ayırmak zorunda olduğu yedek akçeleri azaltıyor, 519 uncu maddedeki yedek akçelerin harcanmasına ilişkin kuralları ihlal ediyor veya şirketin 520 nci maddede öngörülen yedek akçeyi ayırmasına imkân bırakmıyorsa geçersizdir. Korunan yedeklerden finanse edilen bir çalışan planı da başka herhangi bir yardım kadar batıldır.

TTK 380/2 alımı bir üçüncü kişiye kaydıran düzenlemelere uzanır. Şirket ile üçüncü kişi arasında yapılan ve bu kişiye şirketin kendi paylarını şirketin, şirkete bağlı bir şirketin veya şirketin paylarının çoğunluğuna sahip olduğu şirketin hesabına alma hakkı tanıyan ya da böyle bir yükümlülük öngören bir düzenleme, bu payları şirket alsaydı işlem 379 uncu maddeye aykırı kabul edilecek idiyse batıldır. Fıkra, 379/1'deki vekil kuralını yansıtır: Kanun yapının ardındaki ekonomik alıcıya bakar.

İşlem yapılandırması için sonuçlar önemlidir. Şirketin bankadan borçlandığı, alıcının iktisap borcuna kefil olduğu ya da alıcı satıcıya ödeme yapabilsin diye varlıklarını rehnettiği kaldıraçlı bir çıkış, bir geri alım sorunu değil bir finansal yardım sorunudur ve büyüklüğü ne olursa olsun TTK 380'de düşer. Şirketin parasıyla çıkmak isteyen bir pay sahibinin Türk hukukunda esasen tek hukuka uygun yolu vardır: genel kurulca yetkilendirilmiş, dağıtılabilir özkaynaktan finanse edilmiş ve sermayenin %10'uyla sınırlı bir 379 uncu madde geri alımı. Bunun ötesinde kalan pay sahipleri alımı kendileri finanse etmeli ya da şirket, 382 (a) bendinin açıkça saklı tuttuğu yol olan 473 ilâ 475 inci maddeler uyarınca sermayesini azaltmalıdır.

5. TTK 382 ve 383'teki İstisnalar: Sermaye Azaltımı, Küllî Halefiyet, Cebrî İcra ve İvazsız İktisap

TTK 382, şirketin kendi paylarını 379 uncu madde hükümleriyle bağlı olmaksızın, yani %10 sınırı, genel kurul yetkisi ve net aktif testi olmadan iktisap edebileceği beş durumu sayar:

1. şirket, esas veya çıkarılmış sermayesinin azaltılmasına ilişkin 473 ilâ 475 inci madde hükümlerini uyguluyorsa (payların iptaliyle azaltım zorunlu olarak şirketin payları devralmasını gerektirir);
2. iktisap küllî halefiyet kuralının gereğiyse; tipik olarak birleşme ya da şirketin kendi paylarını içeren bir terekenin mirasçılığı;
3. bir kanuni satın alma yükümünden doğuyorsa;
4. bedellerinin tümü ödenmiş olmak şartıyla ve cebrî icradan, bir şirket alacağının tahsili amacına yönelikse;
5. şirket menkul kıymetler şirketiyse.

TTK 383 altıncısını ekler: şirket, bedellerinin tamamı ödenmiş olmak şartıyla kendi paylarını ivazsız iktisap edebilir ve aynı kural yavru şirketin ana şirketin paylarını ivazsız iktisap etmesi hâlinde kıyas yoluyla uygulanır. Paylarını şirkete bağışlamak isteyen ya da vasiyetle şirkete bırakan pay sahibi 379 uncu madde mekanizmasını harekete geçirmez.

İstisnalar ilk bakışta göründüklerinden dardır; çünkü TTK 384 çoğuna bir elden çıkarma yükümü bağlar. 382 nci maddenin (b) ilâ (d) bentleri ve 383 üncü madde hükümlerine göre iktisap edilen paylar, şirket için herhangi bir kayba yol açmadan devirleri mümkün olur olmaz ve her hâlde iktisaplarından itibaren üç yıl içinde elden çıkarılır; meğerki şirketin ve yavru şirketin sahip oldukları bu payların toplamı şirketin esas veya çıkarılmış sermayesinin onda birini aşmasın. İstisnalar dolayısıyla iktisaba izin verir; şirketin payları %10 çizgisinin üstünde süresiz tutmasına izin vermez. Bir birleşme sonrasında kendi paylarının %25'ini elinde bulan şirketin, bunun %15'ini yatırımcılara veya mevcut pay sahiplerine yerleştirmek ya da yok etmek için üç yılı vardır.

İstisnalardan ikisi üç yıl kuralına tabi değildir: 382 (a) uyarınca sermaye azaltımı sırasında iktisap edilen ve azaltımın parçası olarak yok edilen paylar ile pay tutmanın işin kendisi olduğu menkul kıymetler şirketinin 382 (e) kapsamındaki payları. Diğer her istisna için yönetim kurulu üç yıllık süreyi iktisap gününde ajandaya yazmalıdır; çünkü TTK 386, süresi içinde elden çıkarılamayan payların sermayenin azaltılması yoluyla hemen yok edileceğini öngörür.

6. Hukuka Aykırı İktisabın Akıbeti: Satmak İçin Altı Ay, Sonra Yok Etme

Kanun 379 ilâ 381 inci maddelere aykırı bir geri alıma pay alımını batıl ilan ederek cevap vermez. Bir süreyle cevap verir. TTK 385'e göre 379 ilâ 381 inci maddelere aykırı bir şekilde iktisap edilen veya rehin olarak alınan paylar, iktisapları veya rehin olarak kabulleri tarihinden itibaren en geç altı ay içinde elden çıkarılır ya da üzerlerindeki rehin kaldırılır. TTK 386 döngüyü kapatır: 384 ve 385 inci maddeler uyarınca elden çıkarılamayan paylar sermayenin azaltılması yoluyla hemen yok edilir.

Bir alımın sınırı aştığını ya da geçerli bir yetkiden yoksun olduğunu sonradan fark eden yönetim kurulunun pratik durumu bu yüzden açık ama rahatsızdır. Fazla paylar için şirkete zarar vermeyen bir fiyattan alıcı bulmak üzere altı ayı vardır; bulamazsa sermayeyi azaltıp payları yok etmek için genel kurulu toplamak zorundadır. Her iki adım da kayıt yaratır ve hukuka aykırı alım şirkete zarar verdiyse, örneğin paylar şirketin yeniden satışta artık kurtaramayacağı bir fiyattan alındıysa, her ikisi de yöneticileri genel hükümler uyarınca şirkete karşı sorumlulukla karşı karşıya bırakabilir.

Satıcıyla ilişki ayrı bir söz hak eder. Şirkete 379 uncu maddeye aykırı olarak satan pay sahibi bedeli almıştır ve Kanun bunun iadesini emretmez; yaptırım devre değil, şirketin elindeki paylara yöneliktir. Geri alım bir pay sahipleri sözleşmesi uyarınca ortağın çıkış mekanizmasıysa, kalan taraflar daha düşük fiyattan zorunlu bir yeniden satışın ya da 473 ilâ 475 inci maddeler uyarınca alacaklılara çağrı gerektiren bir sermaye azaltımının izleyeceğini varsaymalı ve bu riski sonradan keşfetmek yerine çıkış belgelerinde paylaştırmalıdır.

TTK 388, ilgili ama ayrı bir yasağı düzenler: şirket kendi paylarını taahhüt edemez. Üçüncü kişinin veya bir yavru şirketin kendi adına fakat şirket hesabına şirketin payını taahhüt etmesi, şirketin kendi payını taahhüt etmesi sayılır. Yasağa aykırı hareket hâlinde söz konusu payları kuruluşta kurucular, sermaye artırımlarında yönetim kurulu üyeleri taahhüt etmiş sayılır ve bunlar pay bedellerinden sorumlu olur; kanuna aykırı taahhütte herhangi bir kusurları bulunmadığını ispat edenler sorumluluktan kurtulur. Aynı kurallar ana şirketin paylarını taahhüt eden yavru şirketlere kıyas yoluyla uygulanır; bu hâlde paylar yavru şirketin yönetim kurulu üyeleri tarafından taahhüt edilmiş kabul olunur. Şirketin kendisinin ya da bu amaçla fonlanmış bir yavru şirketin pay aldığı bir sermaye artırımı bu yüzden yalnızca iptal edilebilir değildir; buna izin veren yöneticiler için kişisel bir ödeme borcu yaratır.

7. Şirketin Elindeki Paylar: Hak Yok, Nisap Yok, Yavru Şirkette Donmuş Oy

Şirket kendi paylarını hukuka uygun biçimde elinde tuttuğunda o payların ne yapabileceğini TTK 389 belirler; cevap neredeyse hiçbir şeydir. Şirketin iktisap ettiği kendi payları ile yavru şirket tarafından iktisap edilen ana şirketin payları, ana şirketin genel kurulunun toplantı nisabının hesaplanmasında dikkate alınmaz. Bedelsiz payların iktisabı hariç, şirketin devraldığı kendi payları hiçbir pay sahipliği hakkı vermez. Yavru şirketin iktisap ettiği ana şirket paylarına ait oy hakları ile buna bağlı haklar donar.

Pratik etkileri açıkça yazmakta yarar var. Kendi paylarının %10'unu elinde tutan şirket bunlarla oy kullanamaz; dolayısıyla sermayenin kalan %90'ı her şeye karar verir ve çoğunluklar daha küçük bir taban üzerinden hesaplanır. Ayrılan bir ortaktan %10'luk geri alım öncesinde %46'yı elinde tutan pay sahibi, aynı payların artık fiilen kullanılabilecek oyların çoğunluğunu temsil ettiğini görebilir. Şirketin elindeki paylara kâr payı hakkı işlemez; dağıtılabilir kâr diğer pay sahipleri arasında paylaşılır. Sermaye artırımında rüçhan hakkı da şirketçe kendi payları üzerinde kullanılmaz. Tek istisna olan iç kaynaklardan çıkarılan bedelsiz payları edinme hakkı, şirketin elindeki oranın kendi seçmediği bir yedek akçe sermayelendirmesiyle sulanmaması için vardır.

Yavru şirket kuralı topluluklarda daha keskindir. Bir Türk yavru şirketi yabancı ya da yerli ana şirketin paylarını elinde tutuyorsa bu paylar ana şirketin genel kurulunda oy kullanamaz ve yavru şirketin elindekiler 379/5 uyarınca %10 sınırı ve 384 uyarınca üç yıllık elden çıkarma kuralı bakımından ana şirketin kendi elindekilerle birlikte hesaplanır. Tarihî olarak, örneğin topluluk içi birleşmelerle oluşmuş karşılıklı iştirakler tespit edilmeli ve ya çözülmeli ya da ana şirketin oy aritmetiğinde hesaba katılmalıdır.

TTK 387, şirketin kendi paylarını iktisap edebileceğine ilişkin diğer kanunlardaki hükümleri saklı tutar. Borsa şirketleri için bunların en önemlisi sermaye piyasası mevzuatıdır; Sermaye Piyasası KuruluSPKSermaye Piyasası Kurulu — ve 6362 sayılı Sermaye Piyasası KanunuTürkçede aynı üç harf hem düzenleyici kurumu (Sermaye Piyasası Kurulu) hem de onun uyguladığı kanunu (Sermaye Piyasası Kanunu, 6362) anlatır.Sözlük → halka açık şirketlerde geri alım programlarını, açıklama ve fiyatlama kurallarını düzenler. Bu kurallar TTK'nın yanında işler ve borsa şirketinin geri alımı her ikisini de karşılamak zorundadır.

8. Limited Şirketler (TTK 612) ve Yönetim Kurulu İçin Kontrol Listesi

Limited şirketin kendi hükmü vardır. TTK 612/1'e göre limited şirket kendi esas sermaye paylarını, sadece, bunları alabilmek için gerekli tutarda serbestçe kullanabileceği özkaynaklara sahipse ve alacağı payların itibarî değerlerinin toplamı esas sermayenin %10'unu aşmıyorsa iktisap edebilir. İktisap, şirket sözleşmesinde öngörülen veya mahkeme kararıyla hükme bağlanmış bir çıkma ya da çıkarma dolayısıyla gerçekleşiyorsa üst sınır %20 olarak uygulanır; ancak esas sermayenin %10'unu aşan tutarda iktisap edilen paylar iki yıl içinde elden çıkarılır veya sermaye azaltılması yoluyla itfa edilir (612/2). Şirket, kendi esas sermaye payları için ödediği tutar kadar yedek akçe ayırır (612/3); şirketin elinde bulunduğu sürece bu paylardan kaynaklanan oy hakları ile buna bağlı diğer haklar donar (612/4); bu paylara ait ek ve yan ödeme yükümlülükleri o sürede istenemez (612/5) ve sınırlama, payların şirketin çoğunluğuna sahip olduğu yavru şirketlerce iktisabı hâlinde de uygulanır (612/6). Müdürün şirketin kendi paylarını iktisabı konusunda yetkilendirilmesi veya böyle bir iktisabın onaylanması da limited şirket genel kurulunun devredilemez yetkilerindendir.

Limited şirket kuralı bir bakımdan anonim şirket kuralından cömerttir; çünkü bir ortağın çıkışını %20'ye kadar öngörür. Başka bir bakımdan daha talepkârdır; çünkü fazlalık için elden çıkarma süresi üç değil iki yıldır. Türkiye'deki faaliyet şirketlerini limited şirket olarak tutan topluluklar için, ki yaygındır, pratik sonuç şudur: yerli azınlık ortağın şirket tarafından satın alınması mümkün ama sınırlıdır ve ortaklar sözleşmesi, ayrılan ortağın payı şirketin alabileceğini aşarsa ne olacağını söylemelidir.

Her iki şirket türünde de geri alımı düşünen bir yönetim organı için 379 ilâ 389 uncu maddelerden çıkan sıra bir kontrol listesine indirgenebilir:

1. Amaç ve yapı. Alıcı şirket mi, yoksa şirket bir başkasının alımını mı finanse ediyor? İkincisiyse TTK 380 uygulanır ve işlem, banka ya da çalışan istisnasına girmiyorsa batıldır.
2. Sınır. Alınacak payları şirketin mevcut kendi paylarına ve yavru şirketlerin elindeki ana şirket paylarına ekle. Toplam, esas veya çıkarılmış sermayenin %10'u içinde mi?
3. Yetki. Beş yıldan eski olmayan, pay sayısını, toplam itibarî değeri ve bedel aralığını gösteren bir genel kurul kararı var mı? Planlanan alım üçünün de içinde mi?
4. Net aktif. Yakın tarihli bir bilançoda bedel düşüldükten sonra net aktif hâlâ sermaye ile dağıtılamayan yedekleri karşılıyor mu? TTK 520 yedeği için karşılık ayrıldı mı?
5. Bedeli ödenmiş pay. Payların bedeli tümüyle ödenmiş mi? Değilse iktisap edilemez.
6. Yönetim kurulu beyanı. Kanuni şartların gerçekleştiğine ilişkin beyanı destekleyici rakamlarla kayda geçir.
7. Sonrası. Yedeği ayır, payları nisap ve oydan dışla, elden çıkarma süresini (istisna payları için üç yıl, aykırılıkta altı ay, limited şirket fazlalığı için iki yıl) ajandaya yaz; borsa şirketlerinde sermaye piyasası açıklama ve fiyat kurallarına uy.

Geri alımlar Türk özel şirketlerinde hukuka uygun, yararlı ve giderek yaygındır. Kanunun hoş görmediği şey, 473 ilâ 475 inci maddelerin alacaklı korumaları olmadan sermaye azaltımı olarak kullanılan ya da başka bir şey kılığına sokulmuş finansal yardım niteliğindeki geri alımdır. 379 uncu maddenin dört koşuluna ve 384 ilâ 386 ncı maddelerin elden çıkarma disiplinine uyan bir işlem ayakta kalır; uymayan işlem aylar içinde, şirketin masrafıyla geri alınır.

Sıkça sorulan sorular