Выкуп собственных акций в Турции: потолок 10%, полномочие, которое нужно совету директоров, и чего не могут казначейские акции (ТТК 379-389)

Вопрос о выкупе акций приходит в турецкие советы директоров с разных сторон. Учредитель хочет выйти, а остальные акционеры предпочитают, чтобы заплатило общество, а не они сами ценой размывания. Партнёр по совместному предприятию исполняет опцион на продажу, и договор написан так, будто покупателем может быть само общество. Группа хочет держать акции в резерве под программу мотивации сотрудников. Спор урегулируется мировым соглашением, и самый чистый выход — чтобы общество забрало пакет уходящего акционера. В каждом из этих случаев первый вопрос не коммерческий, а законодательный: статьи 379-389 Торгового кодекса Турции (Türk Ticaret KanunuTTKТорговый кодекс Турции № 6102Закон о коммерсантах, компаниях, ценных бумагах, страховании и перевозке — рамка, внутри которой реально работает иностранный бизнес.Словарь →, ТТК № 6102) решают, может ли общество вообще приобретать собственные акции, сколько, кто должен разрешить покупку, что происходит с акциями дальше и как быстро их придётся продать снова. Правила защитные, а не запретительные. Турецкое право позволяет акционерному обществу (anonim şirket) держать до одной десятой своего капитала в собственных акциях при условии, что общее собрание заранее уполномочило совет директоров, цена покрыта свободно распределяемыми активами и акции полностью оплачены. Приобретение за пределами этих рамок не просто нерегулярно: акции должны быть отчуждены в течение шести месяцев, а если это невозможно, капитал должен быть уменьшен для их погашения. В этой статье мы последовательно разбираем каждое условие, исключения, запрет финансирования, на котором ломаются сделки с долговым плечом, режим казначейских акций, пока они у общества, и параллельные правила для обществ с ограниченной ответственностью в статье 612.

1. Исходная точка: одна десятая капитала, и ничего сверх этого за плату

Статья 379(1) ТТК формулирует правило в одном предложении: общество не может возмездно приобретать или принимать в залог собственные акции в объёме, превышающем одну десятую его уставного или выпущенного капитала, либо в объёме, который превысит этот порог в результате сделки. То же положение применяется к акциям, которые третье лицо приобретает или принимает в залог от своего имени, но за счёт общества. Второе предложение закрывает очевидный обходной путь: номинальный держатель, аффилированное лицо, действующее под гарантию возмещения, или доверительный управляющий, покупающий на деньги общества, приравниваются к самому обществу.

Три черты формулировки важны на практике. Во-первых, лимит измеряется относительно уставного капитала (esas sermaye) или, для обществ, принявших систему разрешённого капитала, выпущенного капитала (çıkarılmış sermaye). Он не измеряется рыночной стоимостью, собственным капиталом или числом акций в обращении. Общество с капиталом 10 млн лир может держать собственные акции общей номинальной стоимостью 1 млн лир, сколько бы они ни стоили. Во-вторых, правило охватывает возмездные приобретения (ivazlı). Безвозмездные приобретения регулируются отдельно статьёй 383 и не подпадают под лимит, хотя подпадают под срок отчуждения, о котором ниже. В-третьих, правило распространяется на залог. Общество, принимающее собственные акции в обеспечение выданного им займа, для целей статьи 379 рассматривается так, как если бы оно их купило; именно поэтому залог акций в пользу самого общества так редко встречается в турецких обеспечительных пакетах.

Статья 379(5) добавляет, что те же положения применяются, когда дочернее общество приобретает акции материнского. Материнское общество, которое не может купить более 10% самого себя, не может поручить дочернему купить остальное. Пакет дочернего общества в акциях материнского суммируется с собственным пакетом материнского для целей лимита, и, как подтверждает статья 389, права голоса по акциям материнского общества в руках дочернего замораживаются. Для листинговых компаний тот же пункт сохраняет за Советом по рынкам капитала полномочие регулировать прозрачность и ценообразование, что он и сделал в своём коммюнике о выкупленных акциях; рамки ТТК остаются минимальным основанием под этими правилами.

Лимит — та самая цифра, которую помнит большинство иностранных акционеров. Однако это лишь первое из четырёх кумулятивных условий. Выкуп, уверенно остающийся ниже 10%, всё равно может оказаться незаконным, если общее собрание его не разрешало, если цена не покрыта распределяемыми активами или если акции не были полностью оплачены.

2. Полномочие: что должно решить общее собрание и что должен подтвердить совет

Статья 379(2) предусматривает, что акции могут быть приобретены или приняты в залог по пункту (1) только если общее собрание уполномочило совет директоров. Полномочие ограничено максимумом в пять лет и должно определять три вещи: количество акций, подлежащих приобретению или залогу, по их номинальной стоимости, их общую номинальную стоимость и нижний и верхний пределы цены, которая может быть за них уплачена. Каждый раз, когда совет намерен воспользоваться полномочием, он должен заявить, что законные условия соблюдены.

Отсюда несколько последствий для составления документов. Решение общего собрания, которое просто «уполномочивает совет выкупать акции по своему усмотрению», не соответствует законному описанию и не будет основанием для покупки; количество, номинальная стоимость и ценовой диапазон — обязательное содержание, а не факультативные детали. Полномочие, в котором нет срока, не бессрочно: применяется законный потолок в пять лет, и покупка на шестой год не опирается ни на что. Ценовой диапазон следует составлять с учётом реальной оценки общества, поскольку покупка вне диапазона — покупка без полномочия, даже если совокупный объём остаётся ниже 10%.

Полномочие также является зарезервированным вопросом в практическом смысле. В турецкой корпоративной практике решение о выкупе часто включают в повестку годового собрания вместе с отчётностью, чтобы акционеры видели баланс, на основании которого их просят разрешить распределение. Кодекс не требует такой хронологии, но она облегчает документирование теста чистых активов по пункту (3) и заставляет совет обдумать цель выкупа до того, как просить полномочие. Иностранным акционерам с блокирующим меньшинством стоит помнить, что полномочие принимается простым большинством, если устав не предусматривает иного: законного квалифицированного большинства для выкупа нет, поэтому акционерные соглашения часто добавляют его.

Собственное заявление совета о соблюдении условий тоже не формальность. Статья 379(2) требует, чтобы при каждом запросе на разрешение совет подтверждал выполнение законных требований. В споре именно этот документ будет предъявлен совету. Если тест чистых активов проходил на грани, безопаснее подкрепить подтверждение балансом, составленным близко к дате покупки, а не последней аудированной отчётностью.

Есть одна ситуация, когда совет может действовать без предварительного полномочия. По статье 381, если приобретение необходимо для предотвращения неминуемого и серьёзного убытка, общество может приобрести собственные акции без решения общего собрания. Совет должен затем письменно проинформировать ближайшее общее собрание о причине и цели приобретения, количестве приобретённых акций, их общей номинальной стоимости и доле в капитале, а также о цене и условиях оплаты. Это аварийный клапан, а не общая альтернатива: остальные условия статьи 379, включая лимит 10% и тест чистых активов, продолжают действовать, и совету, сославшемуся на эту норму ради обычного выхода акционера, придётся защищать «неминуемый и серьёзный убыток» перед акционерами и, если потребуется, перед судом.

3. Денежный тест: чистые активы, нераспределяемые резервы и полностью оплаченные акции

Выкуп возвращает деньги акционеру. Турецкое право экономически рассматривает его как распределение, и статья 379(3) применяет ту же логику, что и к дивидендам: после вычета покупной цены приобретаемых акций оставшиеся чистые активы общества должны быть не меньше суммы уставного (или выпущенного) капитала и резервов, не подлежащих распределению по закону и уставу. Иными словами, общество может платить за собственные акции только из того, что иначе могло бы выплатить как дивиденд.

Нераспределяемые резервы — это прежде всего общий законный резерв по статье 519 до уровня, который защищает закон, резерв под собственные акции по статье 520 и любой резерв, который устав объявляет нераспределяемым. Резервы, созданные общим собранием добровольно и подлежащие высвобождению по его усмотрению, в тест не входят; они часть свободного собственного капитала, из которого можно финансировать покупку. Поэтому расчёт зависит от правильного прочтения раздела капитала в балансе, и общество, чей законный резерв ниже уровня 20%, предусмотренного статьёй 519(1), обнаружит, что заблокирована большая часть его капитала, чем предполагал менеджмент.

Статья 520(1) добавляет учётное последствие, которое легко упустить при определении цены сделки. Общество обязано сформировать резерв в размере стоимости приобретения собственных акций. Этот резерв может быть высвобожден только при передаче или погашении акций и только в пределах их стоимости приобретения. В результате выкуп не просто уменьшает денежные средства и добавляет актив; он также обездвиживает равную сумму собственного капитала на всё время владения акциями, что уменьшает распределяемую прибыль под следующий дивиденд и запас под следующий выкуп.

Статья 379(4) задаёт последнее условие: приобретаться могут только акции, цена которых полностью оплачена. Общество, купившее частично оплаченные акции, освободило бы акционера от невнесённого вклада в капитал, а это уменьшение капитала через чёрный ход. Та же логика объясняет статью 388, о которой ниже: она вообще запрещает обществу подписываться на собственные акции.

Для иностранного материнского общества, планирующего выход местного партнёра через выкуп, практическая последовательность такова: убедиться, что акции полностью оплачены; рассчитать чистые активы по свежему балансу; определить нераспределяемые резервы; проверить, что цена плюс резерв по статье 520 оставляют требуемое покрытие; и лишь затем выносить на общее собрание полномочие с количеством, номинальной стоимостью и ценовым диапазоном, которые подтверждаются цифрами.

4. Запрет финансирования в статье 380: займы, авансы и обеспечения ничтожны

Статья 380(1) касается сделки, которая на практике чаще всего сопровождает выкуп: общество помогает кому-то другому купить его акции. Юридические сделки, заключённые обществом с другим лицом, предметом которых является предоставление аванса, займа или обеспечения с целью приобретения акций общества, ничтожны (batıl). Ничтожность абсолютна. Она не исцеляется одобрением акционеров, не зависит от лимита 10% и применяется независимо от того, является ли приобретатель действующим акционером, управленческой командой или внешним инвестором.

Норма выделяет два исключения. Первое охватывает сделки в рамках обычной деятельности кредитных и финансовых организаций: банк, кредитующий клиента, который случайно использует деньги для покупки акций банка, не подпадает под запрет лишь из-за выбора заёмщика. Второе охватывает авансы, займы и обеспечения, предоставленные сотрудникам общества или его аффилированных обществ для приобретения акций общества, — это законная основа программ участия сотрудников в капитале турецких компаний. Оба исключения обусловлены: они не действуют, если сделка уменьшит резервы, которые общество обязано формировать по закону или уставу, нарушит правила статьи 519 об использовании резервов или лишит общество возможности сформировать резерв под собственные акции по статье 520. Программа для сотрудников, финансируемая из защищённых резервов, так же ничтожна, как любая иная помощь.

Статья 380(2) дотягивается до схем, перекладывающих покупку на третье лицо. Соглашение между обществом и третьим лицом, которое предоставляет этому лицу право или возлагает обязанность приобрести акции общества за счёт общества, подконтрольного ему общества или общества, в котором оно владеет большинством акций, ничтожно, если приобретение нарушило бы статью 379, соверши его общество напрямую. Пункт зеркально повторяет правило о номинальном держателе из статьи 379(1): Кодекс смотрит сквозь структуру на экономического покупателя.

Последствия для структурирования сделок существенны. Выход с долговым плечом, при котором общество берёт кредит в банке, гарантирует долг покупателя по приобретению или закладывает свои активы, чтобы покупатель мог расплатиться с продавцом, — это не проблема выкупа, а проблема финансовой помощи, и она проваливается по статье 380 независимо от размера. У акционера, желающего выйти за деньги общества, по турецкому праву по сути один законный путь: выкуп в рамках статьи 379, разрешённый общим собранием, финансируемый из распределяемого капитала и ограниченный 10% капитала. Сверх этого остающиеся акционеры должны финансировать покупку сами, либо общество должно уменьшить капитал по статьям 473-475 — путь, который статья 382(a) прямо сохраняет.

5. Исключения в статьях 382 и 383: уменьшение капитала, универсальное правопреемство, взыскание и дарение

Статья 382 перечисляет пять ситуаций, в которых общество может приобрести собственные акции, не будучи связанным статьёй 379, то есть без лимита 10%, полномочия общего собрания и теста чистых активов:

1. когда общество применяет положения об уменьшении капитала статей 473-475 (уменьшение путём погашения акций неизбежно предполагает, что общество их принимает);
2. когда приобретение является следствием правила универсального правопреемства, как правило слияния или наследования имущества, включающего акции самого общества;
3. когда оно вытекает из законной обязанности покупки;
4. когда оно направлено на взыскание требования общества в порядке принудительного исполнения, при условии полной оплаты акций;
5. когда общество является компанией по ценным бумагам.

Статья 383 добавляет шестую: общество может приобрести собственные акции безвозмездно, опять же при условии их полной оплаты, и то же правило применяется по аналогии, когда дочернее общество безвозмездно приобретает акции материнского. Акционер, желающий подарить акции обществу или завещать их ему, не запускает механизм статьи 379.

Исключения уже, чем кажутся на первый взгляд, потому что статья 384 привязывает к большинству из них обязанность отчуждения. Акции, приобретённые по статье 382(b)-(d) и по статье 383, должны быть отчуждены, как только это возможно без причинения обществу убытка, и в любом случае в течение трёх лет с момента приобретения, если только совокупный пакет таких акций у общества и его дочерних обществ не превышает одной десятой уставного или выпущенного капитала. Таким образом, исключения разрешают приобретение; они не разрешают обществу бессрочно держать акции выше линии 10%. У общества, оказавшегося после слияния с 25% собственных акций, есть три года, чтобы разместить 15% из них среди инвесторов или действующих акционеров либо погасить.

Два исключения не подпадают под правило трёх лет: акции, приобретённые в ходе уменьшения капитала по статье 382(a), которые погашаются в рамках самого уменьшения, и акции у компании по ценным бумагам по статье 382(e), для которой держать акции — и есть бизнес. По всем остальным исключениям совет должен занести трёхлетний срок в календарь в день приобретения, поскольку статья 386 предусматривает, что акции, которые не удалось отчудить в отведённый срок, немедленно погашаются путём уменьшения капитала.

6. Что происходит с незаконным приобретением: шесть месяцев на продажу, затем погашение

Кодекс отвечает на выкуп, нарушающий статьи 379-381, не объявлением покупки ничтожной. Он отвечает сроком. По статье 385 акции, приобретённые или принятые в залог с нарушением статей 379-381, должны быть отчуждены, а залог над ними снят, не позднее шести месяцев с даты приобретения или залога. Статья 386 замыкает круг: акции, которые не могут быть отчуждены по статьям 384 или 385, немедленно погашаются путём уменьшения капитала.

Практическое положение совета, который постфактум обнаруживает, что покупка превысила лимит или не имела действительного полномочия, поэтому ясно, но некомфортно. У него шесть месяцев, чтобы найти покупателя на излишние акции по цене, не наносящей обществу ущерба, а если не удастся — созвать общее собрание для уменьшения капитала и их погашения. Оба шага создают документальный след, и оба могут повлечь ответственность директоров перед обществом по общим положениям, если незаконная покупка причинила убыток, например потому что акции были куплены по цене, которую общество уже не сможет вернуть при перепродаже.

Отдельного слова заслуживает отношение с продавцом. Акционер, продавший обществу с нарушением статьи 379, получил цену, и Кодекс не предписывает её возврат; санкция направлена на пакет общества, а не на передачу. Если выкуп был механизмом выхода акционера по акционерному соглашению, остальным сторонам следует исходить из того, что последует вынужденная перепродажа по более низкой цене или уменьшение капитала с уведомлением кредиторов по статьям 473-475, и распределить этот риск в документах о выходе, а не обнаруживать его потом.

Статья 388 регулирует смежный, но самостоятельный запрет: общество не вправе подписываться на собственные акции. Подписка третьим лицом или дочерним обществом от своего имени, но за счёт общества считается подпиской самого общества. При нарушении запрета акции считаются подписанными учредителями при учреждении или членами совета директоров при увеличении капитала, и эти лица несут ответственность за цену подписки, если не докажут отсутствие своей вины в незаконной подписке. Те же правила применяются по аналогии к дочернему обществу, подписавшемуся на акции материнского, — тогда подписчиками считаются директора самого дочернего общества. Увеличение капитала, в котором акции принимает само общество или профинансированное для этого дочернее общество, поэтому не просто оспоримо; оно создаёт личную платёжную обязанность для директоров, которые это допустили.

7. Казначейские акции в руках общества: без прав, без кворума и с замороженным голосом у дочерних обществ

Когда общество законно держит собственные акции, статья 389 определяет, что эти акции могут, — а могут они почти ничего. Акции, приобретённые обществом, и акции материнского общества, приобретённые дочерним, не учитываются при расчёте кворума общего собрания материнского общества. За исключением получения бонусных акций, собственные акции общества не дают никаких прав акционера. Права голоса и связанные с ними права по акциям материнского общества в руках дочернего заморожены.

Практические последствия стоит проговорить. Общество, владеющее 10% собственных акций, не может ими голосовать, поэтому всё решают оставшиеся 90% капитала, а большинства считаются от меньшей базы. Акционер, державший 46% до выкупа 10% у уходящего партнёра, может обнаружить, что те же акции теперь представляют большинство голосов, которые реально могут быть поданы. Право на дивиденд по казначейским акциям у общества не возникает; распределяемая прибыль делится между остальными акционерами. Преимущественное право при увеличении капитала общество по собственным акциям тоже не реализует. Единственное исключение — право на бонусные акции, выпускаемые за счёт внутренних источников, — существует, чтобы доля общества не размывалась капитализацией резервов, которую оно не выбирало.

Правило о дочерних обществах острее в группах. Если турецкое дочернее общество владеет акциями иностранного или местного материнского, эти акции не могут голосовать на собрании материнского, а пакет дочернего суммируется с собственным пакетом материнского для лимита 10% по статье 379(5) и трёхлетнего правила отчуждения по статье 384. Перекрёстные владения, возникшие исторически, например при слияниях внутри группы, нужно выявить и либо распутать, либо учесть в арифметике голосов материнского общества.

Статья 387 сохраняет положения иных законов, позволяющие обществу приобретать собственные акции. Важнейшие из них для листинговых компаний — законодательство о рынках капитала, по которому Совет по рынкам капитала регулирует программы выкупа, раскрытие и ценообразование для публичных обществ; эти правила действуют параллельно с ТТК, и выкуп листинговой компании должен удовлетворять обоим.

8. Общества с ограниченной ответственностью (ТТК 612) и чек-лист для совета

У общества с ограниченной ответственностью (limited şirket) своя норма. По статье 612(1) ООО может приобретать собственные доли в капитале, только если располагает свободно используемым собственным капиталом в размере, необходимом для их оплаты, и если общая номинальная стоимость приобретаемых долей не превышает 10% уставного капитала. Если приобретение вызвано выходом или исключением участника, предусмотренным уставом или установленным решением суда, потолок повышается до 20%, но доли, приобретённые сверх уровня 10%, должны быть отчуждены или погашены через уменьшение капитала в течение двух лет (ст. 612(2)). Общество формирует резерв в размере уплаченной суммы (ст. 612(3)); права голоса и связанные права по этим долям заморожены, пока они у общества (ст. 612(4)); дополнительные и побочные платёжные обязанности по ним в этот период не могут быть востребованы (ст. 612(5)); и ограничение равным образом действует, когда доли приобретают дочерние общества, в которых ООО владеет большинством (ст. 612(6)). Общее собрание ООО также обладает непередаваемым полномочием разрешать или одобрять приобретение управляющими собственных долей общества.

Правило для ООО в одном отношении щедрее правила для акционерного общества, поскольку допускает выход участника в пределах до 20%, а в другом — требовательнее, поскольку срок отчуждения излишка два года, а не три. Для групп, держащих турецкие операционные дочерние компании в форме ООО, что распространено, практический вывод таков: выкуп обществом доли местного миноритарного участника возможен, но ограничен, и соглашение участников должно предусматривать, что происходит, если доля уходящего участника превышает то, что общество вправе купить.

Для совета любого из двух типов обществ, рассматривающего выкуп, последовательность, вытекающая из статей 379-389, сводится к чек-листу:

1. Цель и структура. Покупатель — общество, или оно финансирует чужую покупку? Во втором случае действует статья 380 и сделка ничтожна, если не попадает в исключение для банков или сотрудников.
2. Лимит. Сложите приобретаемые акции с уже имеющимися собственными акциями общества и с акциями материнского общества у дочерних. Укладывается ли итог в 10% уставного или выпущенного капитала?
3. Полномочие. Есть ли решение общего собрания не старше пяти лет с количеством акций, их общей номинальной стоимостью и ценовым диапазоном? Укладывается ли планируемая покупка во все три параметра?
4. Чистые активы. По свежему балансу покрывают ли чистые активы после вычета цены капитал плюс нераспределяемые резервы? Предусмотрен ли резерв по статье 520?
5. Полная оплата. Полностью ли оплачены акции? Если нет, их нельзя приобрести.
6. Подтверждение совета. Зафиксируйте заявление совета о соблюдении законных условий с подтверждающими цифрами.
7. Последствия. Сформируйте резерв, исключите акции из кворума и голосования, занесите в календарь срок отчуждения (три года для акций по исключениям, шесть месяцев при нарушении, два года для излишка у ООО), а для листинговых компаний соблюдайте правила раскрытия и ценообразования рынка капитала.

Выкупы законны, полезны и всё чаще встречаются в турецких частных компаниях. Кодекс не терпит лишь выкупа, используемого как уменьшение капитала без защиты кредиторов по статьям 473-475, или как финансовая помощь, замаскированная под что-то другое. Сделка, соблюдающая четыре условия статьи 379 и дисциплину отчуждения статей 384-386, устоит; сделка, которая их не соблюдает, будет развёрнута в течение месяцев за счёт общества.

Частые вопросы