Когда общество вправе сказать «нет»: ограничение передачи акций, основания отказа и выкуп по действительной стоимости в турецком акционерном обществе (ТТК 490-498)
Иностранный инвестор, приобретающий долю в турецком акционерном обществе (anonim şirket), обычно исходит из того, что акции здесь такие же, как везде: имущество, которое можно продать любому, кто заплатит цену. Турецкое право начинает с той же посылки. Часть 1 статьи 490 Торгового кодекса Турции (Türk Ticaret Kanunu, ТТК № 6102) устанавливает, что именные акции передаются без каких-либо ограничений, если иное не предусмотрено законом или уставом. Трудность заключена во второй половине этой фразы. Значительная часть непубличных турецких обществ имеет в уставе оговорку о согласии — практики называют её bağlam — и при наличии такой оговорки сделка, которую стороны подписали, оплатили и отпраздновали, может оставить покупателя лишь с требованием к продавцу. Механизм прописан точно и, что нехарактерно для корпоративного права, жёстко привязан к срокам. Общество может отказать только по основаниям, допускаемым Кодексом; отказ по иному основанию или с опозданием считается согласием. Если общество отказывает, предлагая выкупить акции по их действительной стоимости, запускается процедура оценки с собственными сроками. Если акции перешли по наследству, в силу режима имущества супругов или в порядке принудительного исполнения, возможности отказа сужаются ещё больше. В этом обзоре изложены правила статей 490–500 ТТК, квалифицированное большинство в 75 процентов, необходимое для введения ограничения, отдельный режим биржевых акций и то, что иностранному покупателю, продавцу или миноритарному акционеру следует проверить, прежде чем на всё это полагаться.
1. Общее правило: свободная передача и как именная акция реально переходит из рук в руки
Статья 490 ТТК говорит о двух вещах. Во-первых, если иное не предусмотрено законом или уставом, именные акции могут передаваться без каких-либо ограничений. Во-вторых, передача по сделке может быть совершена путём передачи приобретателю владения индоссированным сертификатом именной акции. Вторая фраза описывает механику: по акции, удостоверенной сертификатом, продавец совершает индоссамент и вручает сертификат. По акциям, сертификаты на которые не выпускались — что обычно для небольших турецких обществ, — передача оформляется письменным заявлением об уступке, что согласуется с общим правилом ст. 647 о ценных бумагах: для именных бумаг требуется письменное заявление о передаче.
Чего передача сама по себе не делает — так это не превращает покупателя в акционера в глазах общества. Статья 499 обязывает общество вносить владельцев акций без сертификата и владельцев именных сертификатов, а также обладателей права узуфрукта в реестр акционеров (pay defteri) с указанием имени, фамилии, наименования и адреса. Приобретатель не может быть внесён в реестр, пока не доказано, что акция передана надлежащим образом. Решающая фраза для любого спора содержится в ч. 4 ст. 499: в отношениях с обществом акционером признаётся только лицо, внесённое в реестр акционеров. Покупатель, держащий индоссированный сертификат, но ещё не внесённый в реестр, не может участвовать в общем собрании, голосовать или получать дивиденды от общества; эти права осуществляет тот, кто значится в реестре.
Реестр — это и то место, где срабатывает механизм согласия. Если устав содержит оговорку о согласии, именно решение общества о согласии или отказе определяет, будет ли сделана запись. Если приобретатель добился записи ложным заявлением, ст. 500 позволяет обществу аннулировать запись, заслушав заинтересованных лиц, с немедленным письменным уведомлением. Для обществ, именные акции которых учитываются в электронной форме Центральным депозитарием (Merkezi Kayıt Kuruluşu), ч. 5 ст. 499 сохраняет действие законодательства о рынке капитала — поэтому публичные общества следуют отдельному порядку, описанному в разделе 7.
2. Два вида ограничений: установленное законом и допускаемое уставом
Кодекс различает законное ограничение и уставное, и различие существенно, поскольку основания отказа различаются.
Законное ограничение (ст. 491 ТТК). Именные акции, цена размещения которых оплачена не полностью, могут передаваться только с согласия общества, если только передача не происходит по наследству, при разделе наследства, в силу режима имущества супругов или в порядке принудительного исполнения. Общество вправе отказать в согласии лишь по одному основанию: платёжеспособность приобретателя сомнительна, а затребованное обществом обеспечение не предоставлено. Логика — защита кредиторов: неоплаченный остаток является требованием общества, и оно не должно терять состоятельного должника ради несостоятельного. Это ограничение действует независимо от того, говорит ли устав что-либо о передаче.
Уставное ограничение (ст. 492 ТТК). Часть 1 ст. 492 позволяет уставу предусмотреть, что именные акции могут передаваться только с согласия общества. Этим объём дозволения исчерпывается: требование согласия. Устав не может, например, запретить передачу вовсе, ввести локап, действующий независимо от решения о согласии, или требовать одобрения третьего лица, не являющегося обществом. Часть 7 ст. 493 закрывает дверь прямо: устав не может сделать условия передачи более обременительными. Два правила дополняют картину. Согласно ч. 2 ст. 492 то же ограничение действует при установлении узуфрукта на акции — акционер не может обойти оговорку, предоставив узуфрукт вместо продажи. Согласно ч. 3 ст. 492 с началом ликвидации общества ограничения передачи отпадают, поскольку цель контроля за составом акционеров исчезла вместе с бизнесом.
Для составления документов из этого следует, что турецкая практика делает основную работу внутри оговорки о согласии, а не вокруг неё. Устав устанавливает, что передача требует согласия, и затем определяет важные причины, по которым в согласии может быть отказано — здесь вступает в действие ст. 493.
3. Введение ограничения впоследствии: голосование 75 процентов и шестимесячное окно выхода
Общество, учреждённое со свободно передаваемыми акциями, может впоследствии добавить оговорку о согласии, но не простым решением. Часть 3 ст. 421 ТТК перечисляет изменения устава, требующие голосов «за» акционеров или их представителей, владеющих не менее чем семьюдесятью пятью процентами уставного капитала, и пункт «c» — это ограничение передачи именных акций. Два других пункта того же перечня — полное изменение предмета деятельности общества и создание привилегированных акций, что показывает, как законодатель оценивает меру: как структурное изменение соглашения акционеров, а не как техническую правку.
Часть 4 ст. 421 устраняет обычную лазейку. При обычных изменениях несостоявшееся первое собрание может смениться вторым с меньшим кворумом. Для квалифицированных изменений частей 2 и 3 тот же кворум требуется на последующих собраниях, если он не был достигнут на первом. Мажоритарный акционер с 60 или 70 процентами поэтому не может ввести оговорку о согласии вопреки возражению миноритария, владеющего более чем 25 процентами, сколько бы собраний ни созывалось.
Часть 6 той же статьи содержит защитное правило, которое часто упускают при due diligence. Владельцы именных акций, голосовавшие против решения о полном изменении предмета деятельности или о создании привилегированных акций, в течение шести месяцев с момента публикации решения в Вестнике торгового реестра Турции не связаны ограничениями передачи акций. Иначе говоря, несогласному акционеру, столкнувшемуся с фундаментальным изменением, даётся окно для выхода без оговорки о согласии. Правило узкое: оно срабатывает от этих двух решений, а не от любого изменения устава, и течёт с публикации, а не с собрания.
Кодекс содержит и обратную гарантию, на которую стоит обратить внимание иностранному покупателю пакета. По общим правилам о кворуме общество в любой момент может отменить оговорку о согласии обычным изменением устава; квалифицированный порог 75 процентов применяется только к введению или ужесточению оговорки. Поэтому недостаточно прочитать устав в редакции на дату закрытия сделки; вместе с ним следует оценить структуру акционерного капитала и практическую способность какой-либо группы достичь 75 процентов.
4. Три законных способа отказать (ст. 493 ТТК)
Статья 493 — ключевая норма, и её структуру следует читать как закрытый перечень. Общество, устав которого требует согласия, может отклонить заявление о передаче тремя способами и только ими.
Первый — сослаться на важную причину, предусмотренную уставом. Часть 1 ст. 493 позволяет обществу отклонить заявление, ссылаясь на важную причину (önemli sebep), закреплённую в уставе. Часть 2 определяет, что под это подпадает: положения устава о составе круга акционеров образуют важную причину, если они оправдывают отказ с точки зрения предмета деятельности общества или экономической независимости предприятия. Типичные оговорки, проходящие этот тест, — те, что удерживают семейную компанию в семье, не допускают конкурента в технологическую компанию, ограничивают профессиональное партнёрство лицензированными специалистами или защищают совместное предприятие от конкурента партнёра. Оговорки вроде «совет вправе отказать по своему усмотрению» важной причиной в смысле закона не являются и отказ не обосновывают.
Второй — предложить выкуп акций по действительной стоимости. Общество может отклонить заявление, предложив отчуждателю приобрести акции по их действительной стоимости на момент заявления за свой счёт либо за счёт других акционеров или третьих лиц. Это предохранительный клапан, не позволяющий оговорке о согласии запереть акционера: общество не может одновременно не пускать покупателя и удерживать продавца. Предложение должно быть по действительной стоимости (gerçek değer) — это оценка действующего предприятия, а не балансовая или номинальная стоимость, — и должно быть сделано в момент отказа; отказать и пообещать переговоры недостаточно.
Третий — отказать в регистрации приобретателя, который не заявляет, что действует за себя. Согласно ч. 3 ст. 493, если приобретатель прямо не заявляет, что приобрёл акции от своего имени и за свой счёт, общество может отказать во внесении передачи в реестр акционеров. Норма нацелена на номинальные конструкции, призванные обойти оговорку о составе акционеров: приобретатель, приемлемый на бумаге, но держащий акции для того, кого устав хотел исключить.
У каждого основания своя логика и свой документальный след. Письмо об отказе, ссылающееся на «интересы общества» без привязки к положению устава, без предложения выкупа и без запроса заявления о действии за свой счёт, не использовало ни один из трёх путей, а по ч. 3 ст. 494 необоснованный отказ имеет те же последствия, что и отсутствие отказа.
5. Наследование, режим имущества супругов и принудительное исполнение: когда отказ сводится к одному варианту
Не всякая передача — продажа. Акции переходят из рук в руки со смертью, при разделе имущества супругов и при обращении кредитором взыскания на них. Кодекс трактует эти приобретения иначе, поскольку отказ в согласии позволил бы обществу присвоить стоимость акции у наследника или бывшего супруга, которые никогда не выбирали становиться акционерами.
Часть 4 ст. 493 устанавливает, что если акции приобретены по наследству, при разделе наследства, в силу режима имущества супругов или в порядке принудительного исполнения, общество может отказать приобретателю в согласии только предложив приобрести акции по их действительной стоимости. Путь важной причины и путь заявления о действии за свой счёт недоступны. Общество может не допустить наследника — но лишь заплатив.
Часть 2 ст. 494 затем разделяет пучок прав. При таких приобретениях право собственности на акции и вытекающие из них имущественные права переходят немедленно; право участия в общем собрании и право голоса переходят к приобретателю только вместе с согласием общества. Наследник, таким образом, владеет акциями и имеет право на дивиденды с момента приобретения, но не может голосовать, пока общество не даст согласие или не будет считаться давшим его. Это разделение объясняет, почему наследственные споры в турецких обществах так часто сосредоточены на сроках подачи заявления о согласии: экономическая стоимость уже перешла, контроль — нет.
Для котируемых именных акций правило ещё проще. Согласно ч. 3 ст. 495, если такие акции приобретены по наследству, при разделе наследства, в силу режима имущества супругов или в порядке принудительного исполнения, в признании приобретателя акционером не может быть отказано.
Иностранным наследникам следует отметить практическое следствие ч. 1 ст. 494. Пока необходимое для передачи согласие не дано, право собственности и все права, связанные с акциями, остаются у отчуждателя. Эта фраза написана для передач по сделке, и ч. 2 вытесняет её для наследственных и исполнительных приобретений; но если семейное соглашение облечено в форму продажи или дарения, а не наследования, применяется общее правило ч. 1, и приобретатель до согласия не имеет ничего против общества.
6. Молчание, сроки и процедура определения действительной стоимости (ч. 5-6 ст. 493, ч. 3 ст. 494)
Большинство споров решают нормы о сроках.
Три месяца. Часть 3 ст. 494 устанавливает: если общество не отклонило заявление о согласии не позднее трёх месяцев с даты его получения или если отказ является необоснованным, согласие считается данным. Срок течёт с получения заявления обществом, поэтому грамотно консультируемый приобретатель направляет заявление в форме, подтверждающей дату получения, и включает в него заявление о действии за свой счёт по ч. 3 ст. 493, чтобы общество не могло впоследствии утверждать, что заявление было неполным и срок не начинал течь.
Оценка. Если общество отказывает, предлагая действительную стоимость, а отчуждатель оспаривает цифру, ч. 5 ст. 493 позволяет приобретателю требовать определения действительной стоимости акций коммерческим судом первой инстанции по месту нахождения общества. Суд берёт за основу стоимость общества на дату, ближайшую к решению общества, а расходы на оценку несёт общество. Отсюда два вывода. Отчётная дата фиксируется решением общества об отказе, так что ни одна из сторон не может улучшить своё положение затягиванием процесса. А поскольку оценку оплачивает общество, акционер, подозревающий занижение, почти ничего не теряет, обращаясь в суд.
Один месяц. Часть 6 ст. 493 — норма, которую отчуждатели упускают чаще всего. Если приобретатель не отклонит цену в течение одного месяца с момента, когда он узнал действительную стоимость, он считается принявшим предложение общества о приобретении акций. Акционер, получивший цифру действительной стоимости от общества или определение суда и месяц бездействовавший, продал. Месяц не продлевается переговорами и не приостанавливается запросом дополнительных документов; письменный отказ в пределах срока — единственный безопасный путь для акционера, желающего сохранить возможность продажи своему первоначальному покупателю.
Три срока взаимодействуют. Общество, столкнувшееся с нежелательным покупателем, должно действовать в течение трёх месяцев с момента заявления; оно может действовать, предложив действительную стоимость; стоимость может быть проверена в суде за счёт общества с датой его решения в качестве отчётной; у акционера затем есть месяц с момента, когда он узнал стоимость, чтобы принять или отклонить. Сделка, выстроенная без учёта этой последовательности — например, договор купли-продажи акций с закрытием до подачи заявления о согласии, — оставляет покупателя оплатившим требование к продавцу, а не акции.
7. Котируемые именные акции: процентные пределы, правило двадцати дней и регистрация без права голоса
Если именные акции котируются на бирже, Кодекс заменяет режим согласия более узким, поскольку открытый рынок не может функционировать, если каждая покупка зависит от решения совета директоров.
Согласно ч. 1 ст. 495 общество может отказать в признании приобретателя котируемых именных акций акционером только в случае, когда устав предусматривает выраженный в процентах от уставного капитала верхний предел именных акций, которыми приобретатель может владеть с признанием его акционером, и этот предел превышен. Единственное иное основание отказа — заявление о действии за свой счёт по ч. 2 ст. 495: если приобретатель, несмотря на запрос, не заявляет, что приобрёл акции от своего имени и за свой счёт, общество может отказать во внесении в реестр. Как отмечалось выше, ч. 3 устраняет любое право отказа при приобретениях по наследству, при разделе наследства, в силу режима имущества супругов и в порядке принудительного исполнения.
Статья 497 регулирует положение приобретателя в промежутке. Если котируемые именные акции приобретены на бирже, связанные с ними права переходят к приобретателю вместе с передачей. Если они приобретены вне биржи, права переходят с момента обращения приобретателя к обществу за признанием. До признания обществом приобретатель не может осуществлять право участия в общем собрании, право голоса и иные связанные с голосованием права; но при осуществлении всех остальных прав акционера, в особенности преимущественного права, приобретатель не подлежит никаким ограничениям. Ещё не признанные приобретатели вносятся в реестр акционеров как акционеры без права голоса, и такие акции не представлены на общем собрании.
Статья 498 задаёт срок: если общество не отклонит заявление приобретателя о признании в течение двадцати дней с момента его получения, приобретатель считается признанным. Часть 4 ст. 497 задаёт санкцию за неправомерный отказ: если отказ противоправен, общество признаёт право голоса и связанные с ним права с даты вступления судебного решения в законную силу, и если общество не докажет, что ему не может быть вменена никакая вина, оно обязано возместить приобретателю убытки, причинённые отказом.
Для обществ, акции которых являются публичными в смысле законодательства о рынке капитала, дополнительно применяются правила Совета по рынкам капитала о депозитарном учёте и раскрытии информации, сохранённые ч. 5 ст. 499. Описанный здесь корпоративно-правовой уровень их не вытесняет.
8. Что проверить иностранному покупателю, продавцу и миноритарию: практическая таблица
Изложенные правила сводятся к короткому перечню вопросов для любой сделки с именными акциями турецкого акционерного общества.
| Ситуация | Применимая норма | Срок | Практическое последствие |
|---|---|---|---|
| В уставе нет оговорки о согласии; акции полностью оплачены | ч. 1 ст. 490 ТТК: свободная передача | Нет | Передача индоссаментом и вручением (или письменной уступкой); внесение в реестр при доказанной передаче (ч. 2 ст. 499) |
| Акции оплачены не полностью | ст. 491 ТТК: законное согласие | Три месяца (ч. 3 ст. 494) | Отказ только при сомнительной платёжеспособности и непредоставленном обеспечении; наследственные и исполнительные приобретения исключены |
| В уставе есть оговорка о согласии; продажа третьему лицу | ст. 492, ч. 1-3 ст. 493 | Три месяца на отказ; один месяц отчуждателю на отклонение предложения по действительной стоимости | Отказ только по важной причине из устава, предложением выкупа или при отсутствии заявления о действии за свой счёт |
| Приобретение по наследству, при разделе наследства, в силу режима имущества супругов или принудительного исполнения | ч. 4 ст. 493, ч. 2 ст. 494 | Три месяца | Имущественные права переходят сразу; голос только с согласием; отказ только предложением выкупа |
| Котируемые именные акции, приобретённые вне биржи | ст. 495, 497, 498 | Двадцать дней | Отказ только при превышении процентного предела устава; до признания — регистрация без права голоса |
| Введение оговорки о согласии в действующем обществе | п. «c» ч. 3, ч. 4 ст. 421 | Тот же кворум на каждом собрании | Голоса «за» не менее 75 процентов уставного капитала |
Покупателю. Читайте устав в редакции, зарегистрированной в торговом реестре, а не в версии, представленной продавцом; выявите оговорку о согласии и перечисленные в ней важные причины; получите реестр акционеров и убедитесь, что продавец — зарегистрированный владелец; поставьте закрытие сделки в зависимость от согласия общества или истечения трёхмесячного срока; включите в заявление подтверждение действия за свой счёт, чтобы срок начал течь. Чисто договорное преимущественное право в акционерном соглашении связывает стороны этого соглашения, но общество связывает оговорка в уставе, и только она определяет, кто будет внесён в реестр.
Продавцу. Не подписывайте продажу за полную цену, пока не ясна позиция по согласию, и отметьте в календаре месячный срок ч. 6 ст. 493 со дня сообщения цифры действительной стоимости. Пропущенный месяц превращает положение «свободен продать своему покупателю» в «продано обществу по его цифре».
Миноритарию. Оговорка о согласии режет в обе стороны: она может не пустить нежелательного партнёра, но и ваш собственный выход ставит в зависимость от решения совета или оценки. Шестимесячное окно ч. 6 ст. 421 после изменения предмета деятельности или создания привилегированных акций и судебная оценка за счёт общества по ч. 5 ст. 493 — два законных инструмента, отчасти восстанавливающих баланс, и оба теряются, если сроки пройдут незамеченными.
Оговорка о согласии — не препятствие, которое обходят, а процедура, которую проводят. Общества, проводящие её правильно, сохраняют контроль над составом акционеров; приобретатели, соблюдающие её сроки, получают либо акции, либо их действительную стоимость. Потери в этой области почти всегда — потери времени.
Частые вопросы
Может ли устав турецкого акционерного общества полностью запретить передачу акций?
Нет. Часть 1 ст. 492 ТТК позволяет уставу предусмотреть лишь то, что именные акции передаются с согласия общества. Часть 7 ст. 493 добавляет, что устав не может сделать условия передачи более обременительными, чем допускает Кодекс. Оговорка, претендующая на запрет передачи, бессрочный локап или одобрение третьего лица, в законное дозволение не укладывается. Сертификаты акций на предъявителя вообще находятся вне режима согласия — поэтому и говорят, что режим применяется к именным акциям.
Совет директоров просто не ответил на наше заявление о передаче. В каком положении покупатель?
В сильном, при условии, что заявление было полным. Согласно ч. 3 ст. 494, если общество не отклонило заявление не позднее трёх месяцев с момента получения, согласие считается данным. Покупатель должен быть в состоянии доказать дату получения и должен был включить заявление о приобретении акций от своего имени и за свой счёт, поскольку ч. 3 ст. 493 позволяет обществу отказать в регистрации при его отсутствии. Когда согласие считается данным, общество обязано внести покупателя в реестр акционеров по ст. 499.
Что означает «действительная стоимость», когда общество вместо согласия предлагает выкупить акции?
Это стоимость акций как части действующего предприятия на момент заявления, а не их номинальная или балансовая стоимость. При разногласии ч. 5 ст. 493 позволяет приобретателю просить коммерческий суд первой инстанции по месту нахождения общества определить действительную стоимость; суд использует стоимость общества на дату, ближайшую к решению общества, а расходы на оценку несёт общество. По ч. 6 ст. 493, если приобретатель не отклонит цифру в течение месяца с момента, когда узнал её, предложение общества считается принятым.
Мы унаследовали акции турецкой семейной компании, и совет отказывается нас признавать. Он вправе?
Только одним способом. Если акции приобретены по наследству, при разделе наследства, в силу режима имущества супругов или в порядке принудительного исполнения, ч. 4 ст. 493 позволяет обществу отказать в согласии исключительно предложением приобрести акции по действительной стоимости; сослаться на важную причину оно не может. По ч. 2 ст. 494 право собственности и имущественные права уже перешли к вам; до согласия вы не можете осуществлять лишь право участия в общем собрании и право голоса. Для котируемых именных акций ч. 3 ст. 495 полностью исключает право отказа.
Может ли мажоритарный акционер добавить оговорку о согласии в устав после нашей инвестиции?
Только голосами акционеров, владеющих не менее чем семьюдесятью пятью процентами уставного капитала, по п. «c» ч. 3 ст. 421, причём ч. 4 ст. 421 требует того же кворума на любом последующем собрании, если первое не состоялось. Акционер или группа с более чем двадцатью пятью процентами, следовательно, может заблокировать введение ограничения. Отдельно ч. 6 ст. 421 даёт владельцам именных акций, голосовавшим против полного изменения предмета деятельности или создания привилегированных акций, шесть месяцев с публикации в Вестнике торгового реестра, в течение которых ограничения передачи их не связывают.
Чем отличаются правила для акций, торгуемых на Borsa Istanbul?
Режим согласия заменяется более узким. По ст. 495 общество может отказать в признании приобретателя только при превышении установленного уставом процентного предела владения или если приобретатель не заявляет, что действует от своего имени и за свой счёт; в наследственных и исполнительных приобретениях отказать нельзя. По ст. 497 права на акции, купленные на бирже, переходят с передачей, внебиржевые приобретатели обращаются к обществу и регистрируются как акционеры без права голоса до признания, а ст. 498 считает их признанными, если общество не отклонило заявление в течение двадцати дней. Дополнительно применяются правила рынка капитала.
