Racheter ses propres actions en Turquie : le plafond de 10 %, l'autorisation dont le conseil a besoin et ce que les actions auto-détenues ne peuvent pas faire (CCT 379-389)
Le rachat d'actions arrive dans les conseils d'administration turcs par plusieurs portes. Un fondateur veut sortir et les actionnaires restants préfèrent que la société paie plutôt que de se diluer. Un partenaire de coentreprise exerce une option de vente et la rédaction supposait que la société elle-même pouvait être l'acheteur. Un groupe veut conserver des actions en réserve pour un plan d'intéressement des salariés. Un litige se règle à l'amiable et la sortie la plus propre consiste à faire reprendre par la société le bloc de l'actionnaire partant. Dans chacun de ces cas, la première question n'est pas commerciale mais légale : les articles 379 à 389 du Code de commerce turc (Türk Ticaret Kanunu, CCT n° 6102) décident si la société peut acquérir ses propres actions, dans quelle proportion, qui doit autoriser l'achat, ce qu'il advient ensuite des actions et à quelle vitesse elles doivent être revendues. Les règles sont protectrices, non prohibitives. Le droit turc permet à une société anonyme (anonim şirket) de détenir jusqu'à un dixième de son capital en actions propres, à condition que l'assemblée générale ait autorisé le conseil à l'avance, que le prix soit couvert par des actifs librement distribuables et que les actions soient entièrement libérées. En dehors de ce cadre, l'acquisition n'est pas simplement irrégulière : les actions doivent être cédées dans les six mois et, si elles ne peuvent l'être, le capital doit être réduit pour les annuler. Cet article passe en revue chaque condition, les exceptions, l'interdiction de financement qui fait échouer les sorties à effet de levier, le traitement des actions auto-détenues tant que la société les conserve, et le régime parallèle des sociétés à responsabilité limitée à l'article 612.
1. Le point de départ : un dixième du capital, et rien au-delà à titre onéreux
L'article 379(1) du CCT énonce la règle en une phrase : une société ne peut acquérir à titre onéreux, ni accepter en gage, ses propres actions pour un montant qui dépasse un dixième de son capital social ou de son capital émis, ou qui dépasserait ce seuil à la suite de l'opération. La même disposition s'applique aux actions qu'un tiers acquiert ou prend en gage en son propre nom mais pour le compte de la société. Cette seconde phrase ferme le contournement évident : un prête-nom, une société liée agissant sous couvert d'une garantie d'indemnisation ou un fiduciaire achetant avec l'argent de la société sont assimilés à la société elle-même.
Trois caractéristiques du texte comptent en pratique. Premièrement, le plafond se mesure par rapport au capital social (esas sermaye) ou, pour les sociétés ayant adopté le système du capital autorisé, au capital émis (çıkarılmış sermaye). Il ne se mesure ni à la valeur de marché, ni aux capitaux propres, ni au nombre d'actions en circulation. Une société au capital de 10 millions de livres peut détenir des actions propres d'une valeur nominale totale de 1 million de livres, quelle que soit leur valeur réelle. Deuxièmement, la règle vise les acquisitions à titre onéreux (ivazlı). Les acquisitions à titre gratuit relèvent séparément de l'article 383 et échappent au plafond, mais non au délai de cession examiné plus loin. Troisièmement, la règle s'étend au gage. Une société qui prend ses propres actions en garantie d'un prêt qu'elle a consenti est, aux fins de l'article 379, traitée comme si elle les avait achetées ; c'est pourquoi le nantissement d'actions au profit de la société elle-même est si rare dans les montages de sûretés turcs.
L'article 379(5) ajoute que les mêmes dispositions s'appliquent lorsqu'une filiale acquiert des actions de sa société mère. Une société mère qui ne peut acheter plus de 10 % d'elle-même ne peut pas charger sa filiale d'acheter le reste. La participation de la filiale dans la mère est agrégée à celle de la mère pour le calcul du plafond et, comme le confirme l'article 389, les droits de vote attachés aux actions de la mère détenues par une filiale sont gelés. Pour les sociétés cotées, le même alinéa réserve le pouvoir de l'Autorité des marchés de capitaux de réglementer la transparence et la fixation des prix, ce qu'elle a fait dans son communiqué sur les actions rachetées ; le cadre du CCT demeure néanmoins le socle de ces règles.
Le plafond est le chiffre-phare dont la plupart des actionnaires étrangers se souviennent. Ce n'est pourtant que la première de quatre conditions cumulatives. Un rachat confortablement en dessous de 10 % peut encore être illicite parce que l'assemblée générale ne l'a jamais autorisé, parce que le prix n'est pas couvert par des actifs distribuables ou parce que les actions n'étaient pas entièrement libérées.
2. L'autorisation : ce que l'assemblée générale doit décider et ce que le conseil doit confirmer
L'article 379(2) dispose que les actions ne peuvent être acquises ou prises en gage au titre du paragraphe (1) que si l'assemblée générale a autorisé le conseil d'administration. L'autorisation est limitée à cinq ans au maximum et doit préciser trois choses : le nombre d'actions à acquérir ou à prendre en gage, exprimé en valeur nominale, leur valeur nominale totale et les limites inférieure et supérieure du prix pouvant être payé. Chaque fois que le conseil entend utiliser l'autorisation, il doit déclarer que les conditions légales sont réunies.
Plusieurs conséquences rédactionnelles en découlent. Une résolution qui se borne à « autoriser le conseil à racheter des actions comme il l'entend » ne répond pas à la description légale et ne soutiendra aucun achat ; le nombre, la valeur nominale et la fourchette de prix sont un contenu obligatoire, non un détail facultatif. Une autorisation muette sur sa durée n'est pas illimitée : le plafond légal de cinq ans s'applique, et un achat effectué la sixième année ne repose sur rien. La fourchette de prix doit être rédigée en fonction de la valorisation réelle de la société, car un achat hors fourchette est un achat sans autorisation même si le total reste sous les 10 %.
L'autorisation est aussi, en pratique, une matière réservée. La pratique turque inscrit souvent la résolution de rachat à l'ordre du jour de l'assemblée annuelle avec les comptes, de sorte que les actionnaires voient le bilan sur la base duquel on leur demande d'autoriser une distribution. Rien dans le Code n'impose ce calendrier, mais il facilite la documentation du test de l'actif net du paragraphe (3) et oblige le conseil à réfléchir à l'objet du rachat avant de demander le pouvoir. Les actionnaires étrangers détenant une minorité de blocage noteront que l'autorisation est une résolution ordinaire sauf disposition contraire des statuts : il n'existe pas de majorité qualifiée légale pour les rachats, raison pour laquelle les pactes d'actionnaires en ajoutent fréquemment une.
La déclaration du conseil selon laquelle les conditions sont remplies n'est pas non plus une formalité. L'article 379(2) exige que le conseil confirme, à chaque demande d'autorisation, que les exigences légales ont été satisfaites. En cas de litige, cette confirmation est le document auquel le conseil sera tenu. Lorsque le test de l'actif net était serré, il est plus prudent d'appuyer la confirmation sur un bilan établi près de la date d'achat plutôt que sur les derniers comptes audités.
Il existe une situation dans laquelle le conseil peut agir sans autorisation préalable. Selon l'article 381, lorsque l'acquisition est nécessaire pour éviter une perte imminente et grave, la société peut acquérir ses propres actions sans résolution de l'assemblée générale. Le conseil doit alors informer par écrit la prochaine assemblée générale de la cause et de l'objet de l'acquisition, du nombre d'actions acquises, de leur valeur nominale totale et de la fraction du capital qu'elles représentent, ainsi que du prix et des modalités de paiement. La disposition est une soupape d'urgence, non une alternative générale : les autres conditions de l'article 379, y compris le plafond de 10 % et le test de l'actif net, continuent de s'appliquer, et un conseil qui l'invoque pour une sortie ordinaire devra défendre la « perte imminente et grave » devant les actionnaires et, le cas échéant, devant un tribunal.
3. Le test financier : actif net, réserves non distribuables et actions entièrement libérées
Un rachat restitue de l'argent à un actionnaire. Le droit turc le traite, économiquement, comme une distribution, et l'article 379(3) applique la même logique que celle qui régit les dividendes : après déduction du prix d'achat des actions à acquérir, l'actif net restant de la société doit être au moins égal à la somme du capital social (ou du capital émis) et des réserves qui ne peuvent être distribuées en vertu de la loi et des statuts. La société ne peut, autrement dit, payer ses propres actions qu'avec ce qu'elle aurait pu distribuer en dividende.
Les réserves non distribuables sont principalement la réserve légale générale de l'article 519 jusqu'au niveau que la loi protège, la réserve pour actions propres de l'article 520 et toute réserve que les statuts désignent comme non distribuable. Les réserves que l'assemblée générale a créées volontairement et peut libérer à sa guise n'entrent pas dans le test ; elles font partie des capitaux propres libres qui peuvent financer l'achat. Le calcul dépend donc d'une lecture correcte de la section des capitaux propres du bilan, et une société dont la réserve légale est inférieure au niveau de 20 % qu'envisage l'article 519(1) constatera qu'une part plus importante de ses capitaux propres est bloquée que la direction ne le supposait.
L'article 520(1) ajoute une conséquence comptable facile à négliger lors de la fixation du prix. La société doit constituer une réserve égale à la valeur d'acquisition de ses actions propres. Cette réserve ne peut être libérée que lorsque les actions sont transférées ou annulées, et seulement à hauteur de leur valeur d'acquisition. Le rachat ne se contente donc pas de réduire la trésorerie et d'ajouter un actif : il immobilise aussi un montant égal de capitaux propres tant que les actions sont détenues, ce qui réduit d'autant le bénéfice distribuable disponible pour le prochain dividende et la marge disponible pour le prochain rachat.
L'article 379(4) apporte la dernière condition : seules les actions dont le prix a été entièrement libéré peuvent être acquises. Une société qui achèterait des actions partiellement libérées libérerait l'actionnaire de sa contribution en capital non versée, ce qui constitue une réduction de capital par la porte de derrière. La même politique explique l'article 388, examiné plus loin, qui interdit purement et simplement à la société de souscrire ses propres actions.
Pour une société mère étrangère qui planifie la sortie d'un partenaire local par rachat, la séquence pratique est donc la suivante : vérifier que les actions sont entièrement libérées ; calculer l'actif net sur un bilan récent ; identifier les réserves non distribuables ; vérifier que le prix, augmenté de la réserve de l'article 520, laisse la couverture requise ; et seulement ensuite soumettre à l'assemblée générale l'autorisation avec le nombre, la valeur nominale et la fourchette de prix que les chiffres soutiennent.
4. L'interdiction de financement de l'article 380 : prêts, avances et sûretés sont nuls
L'article 380(1) traite de l'opération qui accompagne le plus souvent un rachat en pratique : la société aide quelqu'un d'autre à acheter ses actions. Les actes juridiques conclus par la société avec une autre personne et ayant pour objet l'octroi d'une avance, d'un prêt ou d'une sûreté en vue de l'acquisition des actions de la société sont nuls (batıl). La nullité est absolue. Elle n'est pas couverte par l'approbation des actionnaires, ne dépend pas du plafond de 10 % et s'applique que l'acquéreur soit un actionnaire existant, une équipe de direction ou un investisseur extérieur.
La disposition prévoit deux catégories d'exception. La première couvre les opérations relevant de l'activité ordinaire des établissements de crédit et de financement : une banque qui prête à un client qui se trouve utiliser les fonds pour acheter des actions de la banque n'est pas visée du seul fait du choix de l'emprunteur. La seconde couvre les avances, prêts et sûretés accordés aux salariés de la société ou de ses sociétés liées pour leur permettre d'acquérir des actions de la société, ce qui constitue le fondement légal des plans d'actionnariat salarié dans les sociétés turques. Les deux exceptions sont conditionnées : elles ne s'appliquent pas si l'opération réduit les réserves que la société doit constituer en vertu de la loi ou de ses statuts, viole les règles de l'article 519 sur l'emploi des réserves ou empêche la société de constituer la réserve pour actions propres exigée par l'article 520. Un plan salarié financé sur des réserves protégées est aussi nul que toute autre assistance.
L'article 380(2) atteint les montages qui déplacent l'achat sur un tiers. Un arrangement entre la société et un tiers qui confère à celui-ci le droit, ou lui impose l'obligation, d'acquérir les actions de la société pour le compte de la société, d'une société qu'elle contrôle ou d'une société dont elle détient la majorité des actions, est nul si l'acquisition aurait violé l'article 379 dans l'hypothèse où la société l'aurait faite directement. Le paragraphe fait écho à la règle du prête-nom de l'article 379(1) : le Code regarde à travers la structure vers l'acheteur économique.
Les conséquences pour la structuration des opérations sont importantes. Une sortie à effet de levier dans laquelle la société emprunte auprès d'une banque, garantit la dette d'acquisition de l'acheteur ou nantit ses actifs pour que l'acheteur puisse payer le vendeur n'est pas un problème de rachat mais un problème d'assistance financière, et elle échoue sous l'article 380 quelle que soit sa taille. Un actionnaire qui veut être racheté avec l'argent de la société n'a, en droit turc, qu'une voie licite : un rachat dans le cadre de l'article 379, autorisé par l'assemblée générale, financé sur les capitaux propres distribuables et plafonné à 10 % du capital. Au-delà, les actionnaires restants doivent financer l'achat eux-mêmes, ou la société doit réduire son capital selon les articles 473 à 475, voie que l'article 382(a) réserve expressément.
5. Les exceptions des articles 382 et 383 : réduction de capital, succession universelle, exécution forcée et acquisition gratuite
L'article 382 énumère cinq situations dans lesquelles une société peut acquérir ses propres actions sans être liée par l'article 379, c'est-à-dire sans le plafond de 10 %, l'autorisation de l'assemblée générale ni le test de l'actif net :
- lorsque la société applique les dispositions des articles 473 à 475 relatives à la réduction du capital (une réduction par annulation d'actions suppose nécessairement que la société les reprenne) ;
- lorsque l'acquisition résulte de la règle de la succession universelle, typiquement une fusion ou l'héritage d'un patrimoine comprenant des actions de la société ;
- lorsqu'elle découle d'une obligation légale d'achat ;
- lorsqu'elle vise le recouvrement d'une créance de la société par voie d'exécution forcée, à condition que les actions soient entièrement libérées ;
- lorsque la société est une société de valeurs mobilières.
L'article 383 en ajoute une sixième : une société peut acquérir ses propres actions à titre gratuit, à condition là encore qu'elles soient entièrement libérées, et la même règle s'applique par analogie lorsqu'une filiale acquiert gratuitement des actions de sa mère. Un actionnaire qui souhaite donner ses actions à la société, ou les lui léguer par testament, ne déclenche pas le mécanisme de l'article 379.
Les exceptions sont plus étroites qu'il n'y paraît, car l'article 384 attache à la plupart d'entre elles une obligation de cession. Les actions acquises au titre de l'article 382(b) à (d) et de l'article 383 doivent être cédées dès que cela est possible sans causer de perte à la société, et en tout état de cause dans les trois ans de leur acquisition, à moins que le total de ces actions détenues par la société et ses filiales n'excède pas un dixième du capital social ou du capital émis. Les exceptions autorisent donc l'acquisition ; elles n'autorisent pas la société à conserver indéfiniment des actions au-dessus de la ligne des 10 %. Une société qui se retrouve avec 25 % de ses propres actions après une fusion dispose de trois ans pour en placer 15 % auprès d'investisseurs ou d'actionnaires existants, ou pour les annuler.
Deux exceptions échappent à la règle des trois ans : les actions acquises dans le cadre d'une réduction de capital au titre de l'article 382(a), qui sont annulées dans la réduction elle-même, et les actions détenues par une société de valeurs mobilières au titre de l'article 382(e), pour laquelle détenir des actions est l'activité même. Pour toutes les autres exceptions, le conseil doit inscrire le délai de trois ans à l'agenda le jour de l'acquisition, car l'article 386 prévoit que les actions qui ne peuvent être cédées dans le délai imparti sont annulées immédiatement par réduction du capital.
6. Le sort d'une acquisition illicite : six mois pour vendre, puis annulation
Le Code ne répond pas à un rachat qui viole les articles 379 à 381 en déclarant l'achat nul. Il répond par un délai. En vertu de l'article 385, les actions acquises ou prises en gage en violation des articles 379 à 381 doivent être cédées, ou le gage qui les grève levé, dans un délai maximal de six mois à compter de l'acquisition ou de la constitution du gage. L'article 386 referme la boucle : les actions qui ne peuvent être cédées en application des articles 384 ou 385 sont annulées immédiatement par réduction du capital.
La situation pratique d'un conseil qui découvre après coup qu'un achat a dépassé le plafond ou manquait d'une autorisation valable est donc claire mais inconfortable. Il dispose de six mois pour trouver un acheteur des actions excédentaires à un prix qui ne lèse pas la société et, s'il n'y parvient pas, il doit convoquer une assemblée générale pour réduire le capital et les annuler. Les deux démarches laissent une trace, et toutes deux peuvent exposer les administrateurs à une responsabilité envers la société selon les règles générales si l'achat illicite a causé une perte, par exemple parce que les actions ont été payées un prix que la société ne peut plus récupérer à la revente.
La relation avec le vendeur mérite un mot à part. L'actionnaire qui a vendu à la société en violation de l'article 379 a reçu le prix, et le Code n'en ordonne pas la restitution ; la sanction vise la détention par la société, non le transfert. Lorsque le rachat était le mécanisme de sortie d'un actionnaire dans le cadre d'un pacte, les parties restantes doivent s'attendre à une revente forcée à un prix inférieur ou à une réduction de capital exigeant des avis aux créanciers selon les articles 473 à 475, et elles doivent répartir ce risque dans la documentation de sortie plutôt que de le découvrir ensuite.
L'article 388 vise une interdiction voisine mais distincte : une société ne peut pas souscrire ses propres actions. La souscription par un tiers ou une filiale en son propre nom mais pour le compte de la société vaut souscription par la société. En cas de violation, les actions sont réputées souscrites par les fondateurs à la constitution, ou par les membres du conseil d'administration lors d'une augmentation de capital, et ces personnes deviennent redevables du prix de souscription, sauf à prouver qu'elles n'ont commis aucune faute dans la souscription illicite. Les mêmes règles s'appliquent par analogie à une filiale qui souscrit des actions de sa mère, auquel cas les administrateurs de la filiale sont réputés souscripteurs. Une augmentation de capital dans laquelle la société elle-même, ou une filiale financée à cet effet, prend des actions n'est donc pas seulement annulable ; elle crée une obligation personnelle de paiement à la charge des administrateurs qui l'ont permise.
7. Les actions auto-détenues entre les mains de la société : aucun droit, pas de quorum et un vote gelé pour les filiales
Une fois que la société détient licitement ses propres actions, l'article 389 détermine ce que ces actions peuvent faire, c'est-à-dire presque rien. Les actions acquises par la société, et les actions de la mère acquises par une filiale, ne sont pas prises en compte pour le calcul du quorum de l'assemblée générale de la mère. À l'exception de l'acquisition d'actions gratuites, les actions propres de la société ne confèrent aucun droit d'actionnaire. Les droits de vote, et les droits qui y sont attachés, des actions de la mère détenues par une filiale sont gelés.
Les effets pratiques méritent d'être explicités. Une société détenant 10 % de ses propres actions ne peut pas les faire voter, de sorte que les 90 % restants du capital décident de tout et que les majorités se calculent sur une base plus petite. Un actionnaire qui détenait 46 % avant le rachat de 10 % à un partenaire partant peut constater que les mêmes actions représentent désormais la majorité des voix qui peuvent effectivement être exprimées. Le droit au dividende sur les actions auto-détenues ne revient pas à la société ; le bénéfice distribuable est partagé entre les autres actionnaires. Le droit préférentiel de souscription lors d'une augmentation de capital n'est pas non plus exercé par la société sur ses propres actions. L'unique exception, le droit de recevoir des actions gratuites émises par incorporation de ressources internes, existe pour que la fraction détenue par la société ne soit pas diluée par une capitalisation de réserves qu'elle n'a pas choisie.
La règle relative aux filiales a une arête plus vive dans les groupes. Lorsqu'une filiale turque détient des actions de sa mère étrangère ou nationale, ces actions ne peuvent pas voter à l'assemblée de la mère, et la participation de la filiale est agrégée à celle de la mère pour le plafond de 10 % de l'article 379(5) et pour la règle de cession de trois ans de l'article 384. Les participations croisées nées historiquement, par exemple de fusions intragroupe, doivent être identifiées et soit dénouées, soit prises en compte dans l'arithmétique des votes de la mère.
L'article 387 réserve les dispositions d'autres lois qui permettent à une société d'acquérir ses propres actions. La plus importante pour les sociétés cotées est la législation sur les marchés de capitaux, en vertu de laquelle l'Autorité des marchés de capitaux réglemente les programmes de rachat, la publicité et la fixation des prix pour les sociétés faisant appel public à l'épargne ; ces règles fonctionnent parallèlement au CCT, et le rachat d'une société cotée doit satisfaire aux deux.
| Situation | Règle applicable | Conditions | Délai de cession |
|---|---|---|---|
| Rachat ordinaire à titre onéreux | CCT 379 | ≤ 10 % du capital ; autorisation de l'assemblée générale (5 ans max., nombre, valeur nominale, fourchette de prix) ; actif net couvrant capital + réserves non distribuables ; actions entièrement libérées ; réserve de l'article 520 | Aucun tant que l'on reste dans les 10 % |
| Rachat d'urgence pour éviter une perte imminente et grave | CCT 381 | Pas d'autorisation préalable ; rapport écrit à la prochaine assemblée ; autres conditions de l'article 379 maintenues | Aucun tant que l'on reste dans les 10 % |
| Acquisition par réduction de capital | CCT 382(a), 473-475 | Procédure de réduction incluant la protection des créanciers | Annulées dans la réduction |
| Succession universelle, obligation légale d'achat, recouvrement d'une créance par exécution forcée (actions libérées) | CCT 382(b)-(d), 384 | Non liées par l'article 379 | Dès que possible sans perte ; en tout cas 3 ans, sauf total ≤ 10 % |
| Acquisition à titre gratuit (actions libérées) | CCT 383, 384 | Non liée par l'article 379 ; filiale par analogie | Idem : 3 ans sauf total ≤ 10 % |
| Acquisition ou gage en violation des articles 379-381 | CCT 385, 386 | — | 6 mois ; à défaut, annulation immédiate par réduction de capital |
| Assistance financière (prêt, avance, sûreté) pour l'acquisition des actions de la société | CCT 380 | Nulle, sauf banques dans leur activité ordinaire et plans salariés, et seulement si les réserves protégées restent intactes | Sans objet : l'acte est nul |
| Société à responsabilité limitée acquérant ses propres parts | CCT 612 | Capitaux propres librement utilisables ; ≤ 10 % du capital (20 % en cas de retrait ou d'exclusion d'un associé) ; réserve égale au prix ; droits gelés | Excédent au-delà de 10 % après retrait/exclusion : 2 ans |
8. Les sociétés à responsabilité limitée (CCT 612) et une liste de contrôle pour le conseil
La société à responsabilité limitée (limited şirket) a sa propre disposition. Selon l'article 612(1), une SARL ne peut acquérir ses propres parts sociales que si elle dispose de capitaux propres librement utilisables à hauteur du montant nécessaire pour les payer et si la valeur nominale totale des parts à acquérir n'excède pas 10 % du capital social. Lorsque l'acquisition résulte du retrait ou de l'exclusion d'un associé prévus par les statuts ou ordonnés par un tribunal, le plafond est porté à 20 %, mais les parts acquises au-delà du niveau de 10 % doivent être cédées, ou amorties par réduction du capital, dans les deux ans (article 612(2)). La société doit constituer une réserve égale au montant payé (article 612(3)) ; les droits de vote et droits connexes attachés aux parts sont gelés tant que la société les détient (article 612(4)) ; les obligations de versements complémentaires et de prestations accessoires attachées à ces parts ne peuvent être exigées pendant cette période (article 612(5)) ; et la limitation s'applique également lorsque des filiales détenues majoritairement par la société acquièrent ses parts (article 612(6)). L'assemblée des associés d'une SARL détient en outre, comme pouvoir intransmissible, l'autorisation ou l'approbation de l'acquisition par les gérants des propres parts de la société.
La règle applicable aux SARL est à un égard plus généreuse que celle des sociétés anonymes, car elle envisage la sortie d'un associé jusqu'à 20 %, et à un autre égard plus exigeante, car le délai de cession de l'excédent est de deux ans et non de trois. Pour les groupes qui détiennent leurs filiales opérationnelles turques sous forme de SARL, ce qui est courant, la conséquence pratique est qu'un rachat par la société de la part d'un associé minoritaire local est possible mais limité, et que le pacte d'associés doit prévoir ce qui se passe si la participation de l'associé sortant dépasse ce que la société peut acheter.
Pour le conseil de l'une ou l'autre forme de société qui envisage un rachat, la séquence qui découle des articles 379 à 389 peut se réduire à une liste de contrôle :
- Objet et structure. La société est-elle l'acheteur, ou finance-t-elle l'achat d'un autre ? Dans ce dernier cas, l'article 380 s'applique et l'opération est nulle sauf à relever de l'exception bancaire ou salariale.
- Plafond. Ajouter les actions à acquérir aux actions propres déjà détenues et aux actions de la mère détenues par des filiales. Le total reste-t-il dans les 10 % du capital social ou du capital émis ?
- Autorisation. Existe-t-il une résolution de l'assemblée générale, datant de moins de cinq ans, indiquant le nombre d'actions, leur valeur nominale totale et la fourchette de prix ? L'achat envisagé entre-t-il dans les trois ?
- Actif net. Sur un bilan récent, l'actif net après le prix couvre-t-il encore le capital augmenté des réserves non distribuables ? La réserve de l'article 520 a-t-elle été provisionnée ?
- Libération intégrale. Les actions sont-elles entièrement libérées ? Sinon, elles ne peuvent être acquises.
- Confirmation du conseil. Consigner la déclaration du conseil selon laquelle les conditions légales sont réunies, avec les chiffres à l'appui.
- Suites. Comptabiliser la réserve, exclure les actions du quorum et du vote, inscrire à l'agenda tout délai de cession (trois ans pour les actions relevant des exceptions, six mois en cas de violation, deux ans pour l'excédent d'une SARL) et, pour les sociétés cotées, respecter les règles de publicité et de prix des marchés de capitaux.
Les rachats sont licites, utiles et de plus en plus fréquents dans les sociétés privées turques. Ce que le Code ne tolère pas, c'est un rachat utilisé comme réduction de capital sans les protections des créanciers des articles 473 à 475, ou comme assistance financière déguisée. Une opération qui respecte les quatre conditions de l'article 379 et la discipline de cession des articles 384 à 386 tiendra ; celle qui ne les respecte pas sera défaite en quelques mois, aux frais de la société.
Questions fréquentes
Une société anonyme turque peut-elle racheter plus de 10 % de ses actions si tous les actionnaires sont d'accord ?
Pas à titre onéreux en vertu de l'article 379. Le plafond de 10 % est une règle de maintien du capital qui protège les créanciers et non les seuls actionnaires, de sorte que l'accord unanime des actionnaires ne le lève pas. Les actions au-delà du plafond ne peuvent parvenir à la société que par les exceptions de l'article 382 (réduction de capital, succession universelle, obligation légale d'achat, recouvrement d'une créance par exécution forcée ou société de valeurs mobilières) ou à titre gratuit en vertu de l'article 383, et dans la plupart de ces cas l'article 384 exige que l'excédent soit vendu dans les trois ans. Si les actionnaires veulent que la société reprenne un bloc plus important, la voie licite est la réduction de capital selon les articles 473 à 475.
L'autorisation de l'assemblée générale doit-elle nommer l'actionnaire vendeur ?
Non. L'article 379(2) exige que l'autorisation indique le nombre d'actions en valeur nominale, leur valeur nominale totale et les limites inférieure et supérieure du prix, et qu'elle soit limitée à cinq ans au plus. Elle n'exige pas l'identité du vendeur. En pratique, une résolution adoptée pour faciliter la sortie d'un actionnaire déterminé y fait souvent référence, mais la validité légale de l'autorisation dépend des trois mentions obligatoires, et le conseil doit en outre confirmer à chaque achat que les conditions de l'article 379 sont réunies.
La société peut-elle prêter l'argent à l'acheteur ou garantir un prêt bancaire pour qu'un actionnaire existant soit racheté ?
Non. L'article 380(1) frappe de nullité tout acte juridique par lequel la société accorde une avance, un prêt ou une sûreté en vue de l'acquisition de ses propres actions. Les seules exceptions sont les opérations relevant de l'activité ordinaire des établissements de crédit et de financement et l'assistance aux salariés de la société ou de ses sociétés liées dans le cadre de plans d'actionnariat, et même celles-ci sont invalides si elles entament les réserves que la société doit conserver en vertu de l'article 519 ou l'empêchent de constituer la réserve de l'article 520. Un rachat par la direction ou une sortie de partenaire qui repose sur le bilan de la société comme source du prix doit donc être structuré comme un rachat dans le cadre de l'article 379 ou financé par les acheteurs eux-mêmes.
Quelles sont les conséquences si un rachat s'avère ensuite contraire à l'article 379 ?
L'achat n'est pas automatiquement nul, mais l'article 385 exige que les actions acquises en violation des articles 379 à 381 soient cédées dans les six mois de l'acquisition, ou que le gage qui les grève soit levé dans le même délai. Si la cession est impossible, l'article 386 exige l'annulation immédiate des actions par réduction du capital. Les administrateurs qui ont causé une perte à la société par une acquisition illicite peuvent engager leur responsabilité envers elle selon les règles générales de la responsabilité des administrateurs.
Quels droits la société a-t-elle sur ses propres actions tant qu'elle les détient ?
Pratiquement aucun. Selon l'article 389, les actions propres de la société, et les actions de la mère détenues par une filiale, sont ignorées pour le calcul du quorum de l'assemblée générale et ne confèrent aucun droit d'actionnaire hormis le droit de recevoir des actions gratuites. Les droits de vote des actions de la mère détenues par une filiale sont gelés. La société ne perçoit pas non plus de dividendes sur les actions auto-détenues ; le bénéfice distribuable est partagé entre les autres actionnaires. En outre, l'article 520 impose de maintenir une réserve égale à la valeur d'acquisition jusqu'à ce que les actions soient transférées ou annulées.
En quoi les règles diffèrent-elles pour une société à responsabilité limitée turque ?
L'article 612 régit les SARL. La société ne peut acquérir ses propres parts que sur des capitaux propres librement utilisables et jusqu'à 10 % du capital social ; lorsque l'acquisition résulte du retrait ou de l'exclusion d'un associé prévus par les statuts ou ordonnés par un tribunal, le plafond est de 20 %, mais la fraction au-delà de 10 % doit être cédée ou amortie par réduction de capital dans les deux ans. La société constitue une réserve égale au montant payé, les droits de vote et droits connexes des parts sont gelés tant qu'elle les détient, les obligations de versements complémentaires et de prestations accessoires ne peuvent être exigées pendant cette période, et les mêmes limites s'appliquent aux acquisitions par les filiales détenues majoritairement par la société. L'autorisation ou l'approbation de l'acquisition est un pouvoir intransmissible de l'assemblée des associés.
