トルコでの自己株式取得：10％上限、取締役会に必要な授権、そして金庫株にできないこと（商法典379〜389条）

自己株式の取得という論点は、さまざまな経路でトルコの取締役会に持ち込まれます。創業者が退出を望み、残る株主は自らの持分が希釈されるよりも会社に代金を払わせたいと考える。合弁パートナーがプット・オプションを行使し、契約書は会社自身が買主になれる前提で書かれていた。グループが従業員インセンティブ制度のために株式を留保しておきたい。紛争が和解で終わり、最も明快な出口は退出株主のブロックを会社が引き取ることである。いずれの場合も、最初の問いは商業的なものではなく法律上のものです。トルコ商法典（Türk Ticaret KanunuTTKトルコ商法典（第6102号）商人、会社、有価証券、保険、運送を規律する法律——外国企業が実際に活動する枠組みそのもの。用語集 →、法律第6102号、以下「TTK」）379条から389条が、会社がそもそも自己株式を取得できるのか、どれだけ取得できるのか、誰が取得を授権しなければならないのか、取得後の株式はどうなるのか、そしてどれほど早く再び売却しなければならないのかを決めます。 これらの規律は禁止的ではなく保護的です。トルコ法は、株主総会が事前に取締役会に授権し、取得価額が自由に分配可能な資産で賄われ、株式が全額払込済みであることを条件に、株式会社（anonim şirket）が資本の10分の1まで自己株式を保有することを認めます。この枠組みの外での取得は単なる手続違反ではありません。株式は6か月以内に処分しなければならず、処分できない場合には資本を減少させて消却しなければなりません。本稿では、各要件、例外、レバレッジ型の退出スキームを止める資金援助禁止、会社が保有する間の金庫株の扱い、そして612条の有限会社に関する並行的な制度を順に解説します。

1. 出発点：資本の10分の1、有償ではそれ以上なし

TTK379条1項は規律を一文で述べます。会社は、資本金または発行済資本の10分の1を超える額、あるいは取引の結果その閾値を超えることになる額において、有償で自己株式を取得し、または質として受け入れることができません。同じ規定は、第三者が自己の名において、しかし会社の計算で取得しまたは質に取る株式にも適用されます。この第二文は、上限を迂回する明白な経路を塞ぎます。名義人、補償の約束の下で動く関連会社、会社の資金で買い付ける受託者は、会社そのものとして扱われます。

条文の三つの特徴が実務上重要です。第一に、上限は資本金（esas sermaye）、授権資本制度を採用する会社では発行済資本（çıkarılmış sermaye）を基準に測られます。市場価値、純資産、発行済株式数を基準にするのではありません。資本金1,000万リラの会社は、その実際の価値にかかわらず、額面総額100万リラの自己株式を保有できます。第二に、規律は有償（ivazlı）の取得を対象とします。無償取得は383条が別に規律し、上限には服しませんが、後述の処分期限には服します。第三に、規律は質にも及びます。自らが行った貸付の担保として自己株式を受け入れる会社は、379条の適用上、それを買い取ったものとして扱われます。トルコの担保パッケージにおいて会社自身を質権者とする株式質がきわめて稀である理由はここにあります。

379条5項は、子会社が親会社の株式を取得する場合にも同じ規定が適用されると付け加えます。自社の10％を超えて買えない親会社は、残りを子会社に買わせることもできません。子会社が保有する親会社株式は上限の計算上親会社自身の保有分と合算され、389条が確認するとおり、子会社が保有する親会社株式に付随する議決権は凍結されます。上場会社については、同項が透明性と価格に関する規律を定める資本市場委員会の権限を留保しており、同委員会は取得自己株式に関する通達でこれを行使しました。それでもTTKの枠組みは、それらの規則の下にある土台であり続けます。

上限は、ほとんどの外国株主が記憶している見出しの数字です。しかしそれは四つの累積的要件の最初のものにすぎません。10％を大きく下回る取得であっても、株主総会が授権していなかった、代金が分配可能資産で賄われていない、株式が全額払込済みでなかった、という理由で違法となりえます。

2. 授権：株主総会が決めるべきことと取締役会が確認すべきこと

379条2項は、1項に基づく株式の取得または質受けは、株主総会が取締役会に授権した場合にのみ行えると定めます。授権は最長5年に限られ、三つの事項を特定しなければなりません。取得または質受けする株式の数（額面基準）、その額面総額、そして支払うことができる価格の下限と上限です。取締役会は授権を使用しようとするたびに、法定要件が満たされていることを表明しなければなりません。

ここからいくつかの起案上の帰結が生じます。単に「取締役会に適宜自己株式を取得する権限を与える」とだけ述べる株主総会決議は、法定の記載を満たさず、いかなる取得も支えません。数、額面、価格帯は必須の内容であり、任意の詳細ではありません。期間について沈黙する授権は無期限ではなく、法定の5年上限が適用され、6年目の取得は何にも基づかないことになります。価格帯は会社の実際の評価額を念頭に起案すべきです。総額が10％以内にとどまっていても、価格帯の外での取得は権限のない取得だからです。

授権はまた、実務上の意味で留保事項でもあります。トルコの会社実務では、取得決議を計算書類とともに年次総会の議題に置くことが多く、株主は分配を授権するよう求められている基礎となる貸借対照表を見ることができます。法典はこの時期を要求しませんが、3項の純資産テストの文書化を容易にし、取締役会に権限を求める前に取得の目的を考えさせます。拒否権を持つ少数株主である外国株主は、定款に別段の定めがない限り授権は普通決議であることに留意すべきです。自己株式取得のための法定の特別多数は存在せず、株主間契約がしばしばこれを加える理由はそこにあります。

要件が満たされているという取締役会自身の表明も形式ではありません。379条2項は、許可を求めるたびに法定要件が充足されたことを取締役会が確認するよう求めます。紛争になれば、取締役会が拘束される文書はこの確認です。純資産テストがぎりぎりだった場合、より安全なのは、最新の監査済計算書類ではなく取得日に近い時点で作成した貸借対照表で確認を裏付けることです。

取締役会が事前の授権なしに行動できる場面が一つあります。381条の下で、差し迫った重大な損失を回避するために必要な場合、会社は株主総会決議なしに自己株式を取得できます。取締役会はその後、次の株主総会に対し、取得の理由と目的、取得した株式数、額面総額と資本に占める割合、価格と支払条件を書面で報告しなければなりません。この規定は緊急弁であって一般的な代替手段ではありません。10％上限と純資産テストを含む379条の他の要件は引き続き適用され、通常の退出のためにこれを援用した取締役会は、「差し迫った重大な損失」を株主の前で、必要なら裁判所の前で弁明しなければなりません。

3. 資金テスト：純資産、分配不能準備金、全額払込済株式

自己株式の取得は株主に資金を戻します。トルコ法はこれを経済的に分配として扱い、379条3項は配当を規律するのと同じ論理を適用します。取得する株式の買取価額を控除した後の会社の残りの純資産は、資本金（または発行済資本）と、法律および定款により分配できない準備金の合計を下回ってはなりません。言い換えれば、会社は配当として支払うことができたはずのものからしか自己株式の代金を支払えません。

分配不能の準備金は、主として法律が保護する水準までの519条の一般法定準備金、520条の自己株式のための準備金、そして定款が分配不能と定める準備金です。株主総会が任意に設定し、随意に取り崩せる準備金はテストに算入されず、取得資金に充てられる自由な資本の一部です。したがって計算は貸借対照表の資本の部の正確な読み取りに依存し、法定準備金が519条1項の想定する20％の水準に達していない会社は、経営陣が想定していたよりも多くの資本が拘束されていることに気づくでしょう。

520条1項は、取引価格を決める際に見落とされやすい会計上の帰結を加えます。会社は自己株式の取得価額に相当する準備金を積み立てなければなりません。この準備金は株式が譲渡または消却されたときに、かつ取得価額の範囲でのみ取り崩すことができます。その結果、自己株式取得は単に現金を減らして資産を加えるだけではなく、株式を保有する間、同額の資本を固定化し、次回の配当に使える分配可能利益と次回の取得の余地を減らします。

379条4項が最後の要件を与えます。代金が全額払い込まれた株式のみが取得できます。一部払込みの株式を買い取る会社は、株主を未払込の出資義務から解放することになり、それは裏口からの資本減少です。同じ政策は、後述の388条、すなわち会社による自己株式の引受けを全面的に禁止する規定も説明します。

自己株式取得を通じて現地パートナーの退出を計画する外国の親会社にとって、実務上の順序は次のとおりです。株式が全額払込済みであることを確認し、最近の貸借対照表で純資産を計算し、分配不能準備金を特定し、価額と520条の準備金を合わせても必要な余裕が残ることを確認し、そのうえで初めて、数字が裏付ける数、額面、価格帯を付した授権を株主総会に提案します。

4. 380条の資金援助禁止：貸付、前払、担保は無効

380条1項は、実務上自己株式取得に最も多く伴う取引、すなわち会社が他者による自社株式の購入を助けることを扱います。会社が他の者との間で締結する、自社株式の取得を目的として前払、貸付または担保を提供することを内容とする法律行為は無効（batıl）です。この無効は絶対的です。株主の承認によって治癒されず、10％上限に依存せず、取得者が既存株主であれ経営陣であれ外部投資家であれ適用されます。

この規定は二つの類型を除外します。第一は信用・金融機関の通常業務に属する取引です。たまたま資金を銀行株の購入に使う顧客に貸し付けた銀行は、借主の選択だけを理由に捕捉されることはありません。第二は、会社またはその関連会社の従業員が会社の株式を取得できるようにするために付与される前払、貸付、担保であり、これがトルコの会社における従業員持株制度の法的根拠です。いずれの例外も条件付きです。当該取引が会社が法律または定款により積み立てなければならない準備金を減少させる場合、519条の準備金の使用に関する規律に違反する場合、または520条の自己株式準備金の積立てを不可能にする場合には適用されません。保護された準備金で賄われる従業員制度は、他のいかなる援助と同様に無効です。

380条2項は、購入を第三者に移す仕組みにも及びます。会社と第三者との間の取決めで、その者に会社、会社の支配下にある会社、または会社が株式の過半数を保有する会社の計算で会社の株式を取得する権利を与え、あるいは義務を課すものは、会社が直接取得していれば379条に違反することになる場合、無効です。この項は379条1項の名義人ルールを映し出しています。法典は仕組みを透過して経済的な買主を見ます。

取引の組成に対する帰結は重大です。会社が銀行から借り入れ、買主の取得債務を保証し、または買主が売主に支払えるよう資産を担保に入れるレバレッジ型退出は、自己株式取得の問題ではなく資金援助の問題であり、規模を問わず380条の下で失敗します。会社の資金で買い取られたい株主にとって、トルコ法上、適法な経路は実質的に一つです。379条の枠内で、株主総会の授権を得て、分配可能資本から資金を出し、資本の10％を上限とする取得です。それを超える部分は、残る株主が自ら資金を出すか、会社が473条から475条に基づき資本を減少させるほかなく、後者は382条(a)が明示的に留保する経路です。

5. 382条と383条の例外：資本減少、包括承継、強制執行、無償取得

382条は、会社が379条に拘束されずに、すなわち10％上限、株主総会の授権、純資産テストなしに自己株式を取得できる五つの場面を列挙します。

1. 会社が473条から475条の資本減少に関する規定を適用している場合（株式の消却による減少は必然的に会社が株式を引き取ることを伴う）。
2. 取得が包括承継の規律の帰結である場合。典型的には合併、または会社自身の株式を含む遺産の相続。
3. 法定の買取義務から生じる場合。
4. 会社の債権を強制執行により回収することを目的とする場合。ただし株式が全額払込済みであることを条件とする。
5. 会社が証券会社である場合。

383条は六つ目を加えます。会社は、同じく全額払込済みであることを条件に、自己株式を無償で取得でき、子会社が親会社の株式を無償で取得する場合にも同じ規律が類推適用されます。株式を会社に贈与したい、または遺言で会社に遺したい株主は、379条の仕組みを作動させません。

例外は一見するより狭いものです。384条がそのほとんどに処分義務を付けているからです。382条(b)から(d)および383条に基づき取得した株式は、会社に損失を生じさせることなく譲渡できるようになり次第、遅くとも取得から3年以内に処分しなければなりません。ただし、会社とその子会社が保有するこれらの株式の合計が資本金または発行済資本の10分の1を超えない場合はこの限りではありません。したがって例外は取得を許しますが、会社が10％の線を超える株式を無期限に保持することを許すわけではありません。合併の結果として自社株式の25％を抱えることになった会社には、そのうち15％を投資家や既存株主に売却するか消却するための3年があります。

二つの例外は3年ルールに服しません。382条(a)に基づき資本減少の過程で取得され、減少そのものの一部として消却される株式と、株式を保有することが事業そのものである証券会社が382条(e)に基づき保有する株式です。その他のすべての例外について、取締役会は取得の日に3年の期限を予定表に記すべきです。386条は、許された期間内に処分できない株式を資本減少により直ちに消却すると定めているからです。

6. 違法な取得の帰結：売却まで6か月、その後は消却

法典は、379条から381条に違反する自己株式取得に対して、株式の購入を無効と宣言することでは応じません。期限で応じます。385条の下で、379条から381条に違反して取得または質受けした株式は、取得または質受けの日から最長6か月以内に処分し、またはその上の質を解除しなければなりません。386条が輪を閉じます。384条または385条に基づき処分できない株式は、資本減少により直ちに消却されます。

取得が上限を超えていた、または有効な授権を欠いていたことを事後に発見した取締役会の実務上の立場は、したがって明快ですが居心地の悪いものです。超過株式について会社に損害を与えない価格で買主を見つけるための6か月があり、見つからなければ株主総会を招集して資本を減少させ消却しなければなりません。いずれの手続も記録を残し、違法な取得が会社に損失を生じさせた場合、たとえば株式が転売では回収できない価格で買われていた場合には、いずれも取締役を一般規定に基づく会社に対する責任にさらしうるものです。

売主との関係には別に一言が必要です。379条に違反して会社に売却した株主は代金を受け取っており、法典はその返還を命じません。制裁は譲渡ではなく会社の保有に向けられています。取得が株主間契約に基づく株主の退出メカニズムであった場合、残る当事者は、より低い価格での強制的な再売却、または473条から475条に基づく債権者への催告を要する資本減少が続くことを想定し、そのリスクを事後に発見するのではなく退出文書の中で配分すべきです。

388条は関連するが別個の禁止を扱います。会社は自己株式を引き受けることができません。第三者または子会社が自己の名において、しかし会社の計算で引き受けることは、会社による引受けとみなされます。禁止に違反した場合、当該株式は設立時には発起人が、増資時には取締役が引き受けたものとみなされ、これらの者は株式の払込金額について責任を負います。ただし、違法な引受けについて自らに過失がないことを証明した者は責任を免れます。同じ規律は親会社の株式を引き受けた子会社に類推適用され、その場合には子会社自身の取締役が引受人とみなされます。会社自身、またはその目的のために資金を与えられた子会社が株式を引き受ける増資は、したがって単に取消しうるものではなく、それを許した取締役に個人的な支払義務を生じさせます。

7. 会社の手元にある金庫株：権利なし、定足数なし、子会社では議決権凍結

会社が適法に自己株式を保有した後、389条がその株式に何ができるかを定めます。答えはほとんど何もできない、です。会社が取得した自己株式、および子会社が取得した親会社株式は、親会社の株主総会の会議定足数の計算において考慮されません。無償株式の取得を除き、会社が保有する自己株式はいかなる株主権も付与しません。子会社が保有する親会社株式の議決権およびそれに付随する権利は凍結されます。

実務上の効果を明示しておく価値があります。自己株式の10％を保有する会社はそれを議決に用いることができず、したがって残る90％の資本がすべてを決め、多数は小さな母数で計算されます。退出するパートナーから10％を取得する前に46％を保有していた株主は、同じ株式が実際に投じうる議決権の過半数を占めるようになったことに気づくかもしれません。金庫株の配当請求権は会社に帰属せず、分配可能利益は他の株主の間で分けられます。増資における新株引受権も、会社が自己株式について行使することはありません。唯一の例外である内部留保から発行される無償株式を受け取る権利は、会社が選択していない準備金の資本組入れによって会社の保有比率が希釈されないように存在しています。

子会社の規律は企業グループにおいてより鋭い刃を持ちます。トルコの子会社が外国または国内の親会社の株式を保有する場合、その株式は親会社の株主総会で議決できず、子会社の保有分は379条5項の10％上限および384条の3年処分ルールについて親会社自身の保有分と合算されます。たとえばグループ内合併により歴史的に生じた相互保有は特定し、解消するか、親会社の議決権計算に織り込む必要があります。

387条は、会社が自己株式を取得できることを定める他の法律の規定を留保します。上場会社にとって最も重要なのは資本市場法制であり、資本市場委員会はこれに基づき公開会社の自己株式取得プログラム、開示、価格を規制します。これらの規則はTTKと並行して機能し、上場会社の自己株式取得は両方を満たさなければなりません。

8. 有限会社（TTK612条）と取締役会のためのチェックリスト

有限会社（limited şirket）には固有の規定があります。612条1項の下で、有限会社は、その支払いに必要な額の自由に使用できる資本を有し、かつ取得する持分の額面総額が資本金の10％を超えない場合にのみ、自己の持分を取得できます。取得が定款に定められまたは裁判所の決定による社員の退社または除名から生じる場合、上限は20％に引き上げられますが、10％を超えて取得した持分は2年以内に処分するか資本減少により償還しなければなりません（612条2項）。会社は支払った額に相当する準備金を積み立てなければならず（612条3項）、会社が保有する間、その持分の議決権および関連する権利は凍結され（612条4項）、その期間中、当該持分に付随する追加出資義務および付随給付義務を請求することはできず（612条5項）、この制限は会社が過半数を保有する子会社が持分を取得する場合にも同様に適用されます（612条6項）。有限会社の社員総会はまた、譲渡できない権限として、業務執行者による自己持分取得の授権または承認を有します。

有限会社の規律は、社員の退出を20％まで想定する点で株式会社の規律より寛大であり、超過分の処分期間が3年ではなく2年である点でより厳格です。トルコの事業子会社を有限会社として保有するグループ（これは一般的です）にとっての実務上の帰結は、会社による現地少数社員の買取りは可能だが限定的であり、社員間契約は退出する社員の持分が会社の取得可能な範囲を超える場合にどうするかを定めておくべきだ、ということです。

自己株式取得を検討するいずれの会社形態の取締役会にとっても、379条から389条から導かれる順序は次のチェックリストに集約できます。

1. 目的と構造。会社が買主か、それとも他者の購入に資金を提供しているか。後者であれば380条が適用され、銀行または従業員の例外に該当しない限り取引は無効。
2. 上限。取得する株式を、会社の既存の自己株式および子会社が保有する親会社株式に加算する。合計は資本金または発行済資本の10％以内か。
3. 授権。5年を超えない、株式数、額面総額、価格帯を記載した株主総会決議はあるか。予定する取得は三つすべての範囲内か。
4. 純資産。最近の貸借対照表で、価額控除後の純資産はなお資本と分配不能準備金を充足するか。520条の準備金は手当てされているか。
5. 全額払込み。株式は全額払込済みか。そうでなければ取得できない。
6. 取締役会の確認。法定要件が満たされているという取締役会の表明を裏付け数値とともに記録する。
7. 事後。準備金を計上し、株式を定足数と議決から除外し、処分期限（例外株式は3年、違反時は6か月、有限会社の超過分は2年）を予定表に記し、上場会社は資本市場の開示および価格規則を遵守する。

自己株式取得はトルコの非上場会社において適法で有用であり、ますます一般的になっています。法典が許容しないのは、473条から475条の債権者保護なしの資本減少として、あるいは別の装いをした資金援助として用いられる取得です。379条の四つの要件と384条から386条の処分規律を守る取引は持ちこたえ、守らない取引は数か月のうちに会社の費用で巻き戻されます。

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