Transformer une SARL turque en société anonyme : le plan et le rapport de transformation, le vote des associés, l'inscription et les recours des associés opposants (TTK 180-193)

Une entreprise à capitaux étrangers en Turquie peut commencer sous la forme d'une société à responsabilité limitée (limited şirket) : elle se constitue rapidement et convient à un cercle restreint d'associés. Lorsque l'activité se développe, que de nouveaux investisseurs arrivent ou que les propriétaires préparent une cession, la question se pose de savoir si la société doit devenir une société anonyme (anonim şirket). Le droit turc n'oblige pas les associés à liquider l'ancienne société pour en fonder une nouvelle. Le Code de commerce turc (TTKTTKCode de commerce turc n° 6102La loi qui régit les commerçants, les sociétés, les effets de commerce, l'assurance et le transport — le cadre dans lequel une entreprise étrangère opère réellement.Lexique →, loi n° 6102) permet à une société de changer de forme juridique (tür değiştirme), et la société transformée est, de par la loi, la continuation de l'ancienne (TTK 180(1)). Ce guide expose les transformations que le Code autorise, les documents que les dirigeants doivent préparer (le plan de transformation, le rapport de transformation et, le cas échéant, un bilan intermédiaire), le droit de consultation de trente jours, la majorité que l'assemblée générale des associés doit atteindre, le moment où la transformation prend effet, la protection des participations et des droits particuliers, ainsi que les deux actions en justice ouvertes à l'associé qui estime la transformation inéquitable ou illégale. Il est centré sur la transformation d'une SARL en société anonyme et signale les règles applicables dans le sens inverse.

1. Qu'est-ce qu'un changement de forme juridique et pourquoi les sociétés y recourent

Le changement de forme juridique est l'un des trois instruments de restructuration que le Code de commerce réglemente ensemble, avec la fusion et la scission : les dispositions des TTK 134 à 194 s'appliquent aux trois (TTK 134(1)). À la différence d'une fusion, une transformation ne concerne qu'une seule société. Son trait essentiel est la continuité : selon le TTK 180(1), une société peut changer de forme juridique et la société transformée en un nouveau type est la continuation de l'ancienne. La société conserve son identité à travers le changement ; ce qui change, c'est la forme juridique et l'ensemble des règles qui régissent ses organes, ses parts et ses associés.

Les propriétaires envisagent une transformation pour des raisons diverses. La SARL et la société anonyme diffèrent par la manière dont les parts sont détenues et cédées, par la manière dont la société est gérée (des gérants dans la SARL, un conseil d'administration dans la société anonyme) et par la manière dont de nouveaux capitaux sont apportés. Un investisseur entrant peut exiger une société anonyme comme condition de son investissement ; une réorganisation de groupe peut appeler la même forme sociale pour toutes les filiales ; ou les propriétaires peuvent souhaiter disposer de la structure de gouvernance d'une société anonyme avant une cession. Le mouvement inverse, de la société anonyme vers la SARL, est également possible et peut convenir aux propriétaires d'une petite société à actionnariat fermé. La décision est commerciale ; ce guide traite de la voie juridique une fois la décision prise.

Pour une société à capitaux étrangers, le point pratique est que la transformation est une procédure sociale aux étapes fixes et aux majorités fixes. Si des étapes sont omises ou si la majorité n'est pas atteinte, les associés peuvent contester le résultat en justice (TTK 191-192), et les personnes impliquées peuvent être responsables du dommage causé par leur faute (TTK 193).

2. Les transformations autorisées (TTK 181-182)

Le Code énumère les transformations autorisées au TTK 181(1). Une société de capitaux (société anonyme, SARL ou société en commandite par actions) peut devenir une société de capitaux d'un autre type ou une coopérative. Une société en nom collectif (kollektif şirket) peut devenir une société de capitaux, une coopérative ou une société en commandite ; une société en commandite (komandit şirket) peut devenir une société de capitaux, une coopérative ou une société en nom collectif ; et une coopérative peut devenir une société de capitaux.

La transformation entre les deux sociétés de personnes obéit à des règles simplifiées qui lui sont propres : une société en nom collectif peut devenir une société en commandite lorsqu'un associé commanditaire y entre ou qu'un associé devient commanditaire, et une société en commandite peut devenir une société en nom collectif lorsque tous les commanditaires la quittent ou deviennent associés commandités (TTK 182(1)-(2)). La procédure détaillée des TTK 180-190 ne s'applique pas à ces changements (TTK 182(4)).

Pour une entreprise à capitaux étrangers, la disposition pertinente est le TTK 181(1)(a) : une SARL peut devenir une société anonyme, et une société anonyme peut devenir une SARL. La suite de ce guide se concentre sur cette voie.

3. Les documents : règles de constitution, bilan intermédiaire, plan et rapport (TTK 184-187)

La nouvelle forme doit satisfaire à ses propres règles de constitution. Selon le TTK 184(1), les dispositions relatives à la constitution du nouveau type de société s'appliquent à la transformation. Trois règles de constitution sont expressément écartées pour les sociétés de capitaux : celles relatives au nombre minimal d'associés, aux apports en nature et à la signature des statuts par les fondateurs. Tout le reste des règles de constitution du nouveau type doit être respecté. L'une des conséquences concerne le capital minimal : le Code fixe un capital social minimal pour les sociétés anonymes au TTK 332(1) et pour les SARL au TTK 580, et la Décision présidentielle n° 7887 du 24 novembre 2023 a porté ce minimum à 250 000 livres turques pour une société anonyme (500 000 livres turques comme capital initial pour une société non ouverte au public relevant du système du capital autorisé) et à 50 000 livres turques pour une SARL. Une SARL qui se transforme en société anonyme doit donc justifier d'un capital atteignant le minimum de la société anonyme.

Bilan intermédiaire. Si plus de six mois se sont écoulés entre la date du bilan et la date du rapport de transformation, ou si le patrimoine de la société a subi une modification importante depuis le dernier bilan, un bilan intermédiaire doit être établi (TTK 184(2)). Les règles relatives au bilan annuel lui sont applicables, mais un inventaire physique n'est pas exigé et les évaluations ne sont modifiées que dans la mesure des mouvements comptables, compte tenu des amortissements, des corrections de valeur, des provisions et des variations de valeur importantes que les livres ne font pas apparaître (TTK 184(3)).

Plan de transformation. L'organe de gestion établit un plan de transformation écrit, soumis à l'approbation de l'assemblée générale (TTK 185(1)). Le plan doit indiquer la raison sociale, le siège et la désignation du type de la société avant et après la transformation ; les statuts du nouveau type ; et le nombre, la catégorie et le montant des parts que les associés détiendront après la transformation, ou des explications concernant leurs parts (TTK 185(1)(a)-(c)).

Rapport de transformation. L'organe de gestion prépare également un rapport écrit qui explique et justifie, sur les plans juridique et économique, le but et les conséquences de la transformation ; le fait que les règles de constitution du nouveau type ont été respectées ; les nouveaux statuts ; le rapport d'échange des parts des associés ; toute obligation de versement supplémentaire, toute obligation de prestation personnelle ou toute responsabilité personnelle incombant aux associés ; et les obligations que la nouvelle forme fait naître pour eux (TTK 186(1)-(2)). Les petites et moyennes sociétés peuvent renoncer au rapport, mais seulement si tous les associés l'approuvent (TTK 186(3)). L'opposition d'un seul associé suffit à rendre le rapport obligatoire.

Pas de contrôleur de l'opération. L'ancien TTK 187, qui prévoyait un contrôle du plan et du rapport, a été abrogé par la loi n° 6335 en 2012. Le Code n'exige plus de contrôle externe des documents de transformation ; la protection des associés repose sur le droit de consultation, les majorités de vote et les actions en justice décrites ci-après.

4. Le droit de consultation de trente jours et le vote des associés (TTK 188-189)

Consultation. Trente jours avant l'assemblée générale appelée à statuer sur la transformation, la société doit mettre à la disposition des associés, à son siège, le plan de transformation, le rapport de transformation, les états financiers des trois dernières années et l'éventuel bilan intermédiaire ; dans les sociétés anonymes ouvertes au public, ces documents doivent également être disponibles aux endroits exigés par le Conseil des marchés de capitaux (TTK 188(1)). Les associés qui en font la demande en reçoivent des copies sans frais, et la société doit informer les associés de manière appropriée de l'existence de ce droit (TTK 188(2)). Pour un associé étranger qui ne participe pas à la gestion quotidienne, c'est le moment d'obtenir les documents et de prendre conseil avant le vote.

Le vote. L'organe de gestion soumet à l'assemblée générale le plan de transformation et les statuts du nouveau type (TTK 189(1)). Les majorités varient selon le type de la société qui se transforme :

• SARL : la décision requiert les voix des trois quarts des associés, à condition qu'ils détiennent au moins les trois quarts du capital (TTK 189(1)(c)). Les deux conditions doivent être remplies : un associé détenant quatre-vingts pour cent du capital ne peut pas transformer la société seul s'il existe plusieurs autres associés, et une majorité en nombre ne peut pas la transformer sans le capital correspondant.
• Société anonyme : la décision requiert les deux tiers des voix présentes à l'assemblée générale, à condition qu'elles représentent les deux tiers du capital social ou du capital émis, sous réserve de la règle particulière applicable aux sociétés cotées au TTK 421(5)(b) ; si la transformation en SARL devait faire naître une obligation de versements supplémentaires ou d'autres prestations personnelles, tous les associés doivent l'approuver (TTK 189(1)(a)).
• La transformation d'une société de capitaux en coopérative requiert l'approbation de tous les associés (TTK 189(1)(b)) ; les coopératives et les sociétés de personnes ont leurs propres majorités (TTK 189(1)(d)-(e)).

L'associé qui s'oppose à la transformation doit voter contre et veiller à ce que son vote soit consigné au procès-verbal : selon le TTK 192(1), seuls les associés qui n'ont pas voté en faveur de la décision et l'ont fait consigner peuvent ultérieurement intenter une action en annulation.

5. Inscription, continuité et protection des parts, des créanciers et des salariés (TTK 183, 189(2), 190)

Quand la transformation prend effet. Après le vote, l'organe de gestion demande l'inscription de la transformation et des nouveaux statuts. La transformation acquiert sa validité juridique par l'inscription, et la décision de transformation est publiée dans la Gazette du registre du commerce de Turquie (TTK 189(2)). La date de publication est importante : les délais de deux mois des actions prévues aux TTK 191 et 192 courent à compter de celle-ci.

Protection des participations. Lors d'une transformation, les parts et les droits des associés sont préservés (TTK 183(1)). Les titulaires de parts sans droit de vote reçoivent des parts de valeur égale ou des parts assorties du droit de vote ; les titulaires de parts privilégiées reçoivent des parts de même valeur ou une indemnité appropriée (TTK 183(1)-(2)). Les porteurs de bons de jouissance reçoivent des droits de même valeur ou sont payés à la valeur réelle à la date du plan de transformation (TTK 183(3)). Le rapport d'échange figurant dans le plan et l'explication donnée dans le rapport (TTK 185(1)(c), 186(2)(d)) sont les documents dans lesquels cette protection se concrétise, et c'est la première chose qu'un associé minoritaire doit vérifier.

Responsabilité personnelle et dettes issues des contrats de travail. Le TTK 190 applique aux transformations deux règles empruntées au régime des fusions et des scissions. Pour la responsabilité personnelle des associés, il renvoie au TTK 158, selon lequel les associés qui répondaient des dettes de la société avant le changement en restent responsables pour les dettes nées, ou dont la cause est née, avant la publication, et les actions fondées sur cette responsabilité personnelle se prescrivent par trois ans à compter de la publication ou, si la créance devient exigible après la publication, à compter de son exigibilité (TTK 158(1)-(2)). Cela importe principalement lorsqu'une société de personnes comptant des associés personnellement responsables devient une société de capitaux. Pour les dettes issues des contrats de travail, le TTK 190 renvoie au TTK 178, la règle relative aux relations de travail en cas de scission. La société transformée étant la continuation de l'ancienne (TTK 180(1)), l'employeur reste la même personne morale ; le renvoi du TTK 190 est la garantie que le Code prévoit pour les créances des salariés.

Taille de la société. La question de savoir si la société transformée est une petite ou moyenne société au sens du Code est tranchée à la date du premier bilan suivant la transformation (TTK 1523(4)).

6. Les recours des associés : indemnité compensatoire, annulation et responsabilité (TTK 191-193)

Indemnité compensatoire. Si, lors d'une transformation, les parts et les droits des associés n'ont pas été correctement préservés, chaque associé peut, dans un délai de deux mois à compter de la publication de la décision de transformation dans la Gazette du registre du commerce de Turquie, demander au tribunal de commerce de première instance (asliye ticaret mahkemesiAsliye ticaret mahkemesiTribunal de commerce de première instanceLa juridiction spécialisée qui connaît des litiges commerciaux et, sauf disposition contraire, quelle que soit la valeur du litige.Lexique →) du siège de la société de fixer une indemnité compensatoire appropriée (denkleştirme akçesi) (TTK 191(1)). Le jugement produit également ses effets à l'égard de tous les associés se trouvant dans la même situation juridique que le demandeur (TTK 191(2)). Les frais de l'action sont à la charge de la société, le tribunal pouvant toutefois les mettre en tout ou en partie à la charge du demandeur lorsque des circonstances particulières le justifient (TTK 191(3)). Cette action n'affecte pas la validité de la transformation (TTK 191(4)) : elle corrige le résultat économique, elle n'annule pas le changement de forme.

Action en annulation. En cas de violation des TTK 134 à 190, les associés qui n'ont pas voté en faveur de la transformation et l'ont fait inscrire au procès-verbal peuvent intenter une action en annulation dans un délai de deux mois à compter de la publication ; si aucune publication n'est requise, le délai court à compter de l'inscription (TTK 192(1)). L'action est également ouverte lorsque la décision a été prise par un organe de gestion (TTK 192(2)). Si un vice est constaté, le tribunal accorde d'abord aux parties un délai pour y remédier ; si le vice juridique ne peut pas être corrigé ou ne l'est pas dans ce délai, le tribunal annule la décision et ordonne les mesures nécessaires (TTK 192(3)). Le Code emploie le terme iptal et fixe un délai de deux mois pour intenter l'action ; l'associé doit considérer la date de publication comme le point de départ du délai.

Responsabilité. Toutes les personnes ayant participé de quelque manière que ce soit à la transformation sont responsables envers la société, les associés et les créanciers du dommage qu'elles ont causé par leur faute (TTK 193(1)). Par ailleurs, les personnes qui ont établi des documents ou fait des déclarations dans le cadre d'une transformation répondent du dommage causé par des documents ou des déclarations faux, frauduleux ou contraires à la vérité (TTK 549). Au sein d'un groupe de sociétés, le TTK 202(2) confère aux actionnaires d'une société contrôlée des droits supplémentaires lorsque la société dominante use de son contrôle pour imposer une transformation dépourvue de justification clairement compréhensible pour la filiale ; selon le TTK 202(4), les autres droits reconnus aux actionnaires et aux associés en matière de fusion, de scission et de transformation sont réservés.

7. Comparaison : de la SARL à la société anonyme et inversement

Le tableau résume les principaux points juridiques des deux transformations entre les types de sociétés de capitaux examinés ici.

8. Étapes pratiques pour les propriétaires étrangers et les associés minoritaires

1. Vérifier d'abord le capital. Confirmez que le capital de la société, sous sa nouvelle forme, atteint le capital minimal prévu pour cette forme (TTK 184(1), 332, 580) et planifiez toute augmentation de capital avant la décision de transformation.
2. Fixer le calendrier. Partez de la date de l'assemblée générale : le plan, le rapport, les états financiers des trois dernières années et l'éventuel bilan intermédiaire doivent être disponibles au siège trente jours avant l'assemblée (TTK 188). Si la date du bilan précède le rapport de plus de six mois, établissez un bilan intermédiaire (TTK 184(2)).
3. Décider tôt du sort du rapport. Si la société est une petite ou moyenne société et que les associés souhaitent renoncer au rapport, recueillez par écrit l'approbation de tous les associés ; un seul refus rend le rapport obligatoire (TTK 186(3)).
4. Rédiger avec soin les nouveaux statuts. Les statuts du nouveau type font partie du plan (TTK 185(1)(b)). Les catégories de parts, les restrictions de cession et les règles de gestion sur lesquelles les associés s'appuyaient dans l'ancienne société doivent être reprises de manière délibérée, et les parts privilégiées ou sans droit de vote doivent recevoir leur équivalent comme l'exige le TTK 183.
5. Compter les voix avant l'assemblée. Dans une SARL, les deux conditions du TTK 189(1)(c) doivent être remplies : les trois quarts des associés et les trois quarts du capital.
6. Associé minoritaire : demandez des copies sans frais des documents (TTK 188(2)), vérifiez le rapport d'échange, votez contre et faites-le consigner si vous êtes en désaccord (TTK 192(1)), et notez l'échéance de deux mois à compter de la publication dans la Gazette pour l'action en indemnité compensatoire et l'action en annulation (TTK 191-192).
7. Après l'inscription : la transformation est valable à compter de l'inscription (TTK 189(2)) ; mettez à jour les contrats, les données bancaires et la correspondance de la société avec la nouvelle raison sociale et la nouvelle forme.

Lexin Legal conseille les associés et les sociétés étrangers sur la planification d'un changement de forme juridique, la préparation du plan, du rapport et des statuts, l'assemblée générale, l'inscription ainsi que sur les prétentions des associés fondées sur les TTK 191-193.

Questions fréquentes