Türkiye'de Tahkim: Yabancı İşletmeler İçin Rehber

İşletmenizin Türkiye ile bağlantılı bir uyuşmazlığı varsa, tahkim çoğu zaman Türk mahkemelerine kıyasla daha sakin ve daha öngörülebilir bir yoldur. Kısacası tahkim, uyuşmazlığı seçilmesine katkıda bulunduğunuz özel bir hakem heyeti önünde, tarafsız bir dilde ve tahkim yerinde (seat) çözmenize olanak tanır; üstelik 1958 New York Sözleşmesi uyarınca sınır ötesinde tenfizTenfizYabancı mahkeme kararının Türkiye'de icra edilebilir hâle getirilmesiYabancı bir mahkeme kararının Türkiye'de zorla icra edilebilmesi için Türk mahkemesinden alınan karar — yani parayı fiilen tahsil etmenizi sağlayan adım.Sözlük → edilebilen bir hakem kararıyla. Türk hukuku iki ayrı rejimi tanır: Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMKHMK6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri KanunuTürkiye'de bir hukuk davasının nasıl yürüdüğünün kural kitabı — hangi mahkeme, hangi adım, hangi süre, hangi delil.Sözlük → No. 6100) kapsamındaki yerel tahkim ile Milletlerarası Tahkim Kanunu (MTK No. 4686) kapsamındaki milletlerarası tahkim. Bu rehber, hangi rejimin uygulanacağını, yabancı tarafların neden çoğu zaman tahkimi tercih ettiğini, hangi uyuşmazlıkların tahkime götürülemeyeceğini ve ISTAC gibi bir kurumun nasıl devreye girdiğini açıklar. Bu metin genel bir bilgilendirmedir; sizin somut sözleşmenize ilişkin hukuki tavsiye niteliği taşımaz.

Türkiye'de tahkim aslında ne anlama gelir

Tahkim, bir uyuşmazlığın çözülmesinin özel bir yoludur. Taraflar, devlet mahkemesine gitmek yerine, anlaşmazlıklarını bir veya birden fazla bağımsız hakemin önüne götürmeyi kararlaştırırlar; bu hakemlerin verdiği karar — hakem kararı — tarafları bir mahkeme hükmü gibi bağlar. Bu noktaya bir tahkim anlaşması yoluyla varılır: çoğu zaman ana sözleşmenizin içindeki bir tahkim şartı, bazen de uyuşmazlık doğduktan sonra imzalanan ayrı bir anlaşma şeklinde.

Türkiye, köklü ve tahkime dostane bir hukuk düzenine sahiptir. Kuralları büyük ölçüde UNCITRAL Model Kanunu'ndan beslenir; bu, çoğu modern tahkim kanununun izlediği aynı milletlerarası şablondur. Yabancı bir işletme için bu tanıdıklık önemlidir: çerçeve, danışmanlarınız nerede bulunursa bulunsun onlara aşina gelecektir.

Yerel mi, milletlerarası tahkim mi: hangi kanun uygulanır?

Her Türk tahkiminde ilk soru, onu hangi rejimin yöneteceğidir. Yanıt, uyuşmazlığın bir yabancılık unsuru taşıyıp taşımadığına — ve tahkim yerinin (seat) nerede olduğuna — bağlıdır.

Yerel tahkim — HMK (No. 6100)

Uyuşmazlık tamamen iç nitelikteyse — Türk taraflar, Türkiye merkezli bir işlem, gerçek bir sınır ötesi boyutun bulunmaması — ve tahkim yeri Türkiye'deyse, HMK'nın tahkim hükümleri uygulanır. Bu, gerçek bir milletlerarası niteliği olmayan uyuşmazlıkların rejimidir.

Milletlerarası tahkim — MTK (No. 4686)

Milletlerarası Tahkim Kanunu, bir uyuşmazlık yabancılık unsuru taşıdığında ve tahkim yeri Türkiye'de olduğunda uygulanır (taraflar ayrıca uygulanmasını da seçebilir). MTK, çoğu yabancı işletmenin muhatap olacağı rejimdir; çünkü sözleşmeleri neredeyse her zaman bir yabancılık unsuru içerir.

Bir uyuşmazlığı "milletlerarası" yapan nedir?

MTK uyarınca, bir uyuşmazlık şu gibi durumlarda yabancılık unsuru taşır kabul edilir:

• tarafların yerleşim yeri, mutat meskeni veya işyerinin farklı ülkelerde bulunması;
• bu yerlerin, anlaşmada seçilen tahkim yerinden farklı bir ülkede ya da sözleşmeden doğan edimlerin önemli bir kısmının ifa edileceği yerden farklı bir ülkede bulunması;
• taraflardan birini oluşturan şirketin ortaklarından en az birinin, yabancı sermaye mevzuatı uyarınca Türkiye'ye yabancı sermaye getirmiş olması veya sözleşmenin yerine getirilmesi için yurt dışından kredi ya da teminat sağlanmasının gerekmiş olması;
• temel sözleşme veya ilişkinin sermaye veya malı sınır ötesine hareket ettirmesi.

Sade bir ifadeyle: para, taraflar veya ifa bir sınırı geçiyorsa, büyük olasılıkla milletlerarası rejimdesiniz. Kanunun tam metni, nitelikli durumları tek tek sayar; bu nedenle somut bir sözleşmenin nasıl sınıflandırılacağı varsayımla değil, her zaman MTK'nın güncel metniyle karşılaştırılarak doğrulanmalıdır.

Yabancı işletmeler neden tahkimi seçer

Yabancı taraflar tahkimi nadiren tesadüfen seçer. Avantajlar, dışarıdan gelen bir yatırımcının veya tedarikçinin en çok kaygılandığı noktalarla yakından örtüşür.

Tarafsız bir forum

Karşı tarafın kendi mahkemesinde, onların dilinde ve bilmediğiniz kurallar altında dava görmek zorunda değilsiniz. Tahkimle tarafsız bir tahkim yeri, tarafsız bir dil ve hakemlerin atanmasında dengeli bir yöntem üzerinde anlaşabilirsiniz; böylece hiçbir tarafın bir "ev sahibi avantajı" olmaz. Birçok yabancı işletme için bu tarafsızlık belirleyici etkendir.

Sınır ötesinde tenfiz edilebilirlik

Bir ülkenin mahkeme hükmünü başka bir ülkede icra ettirmek çoğu zaman zordur. Hakem kararları ise farklıdır. Türkiye ve 170'ten fazla başka devlet 1958 New York Sözleşmesi'ne (Yabancı Hakem Kararlarının Tanınması ve Tenfizine İlişkin Sözleşme) taraf olduğundan, Türkiye'de verilen bir hakem kararı prensip olarak yurt dışında tanınabilir ve tenfiz edilebilir; bir yabancı hakem kararı da Türkiye'de tenfiz edilebilir — Sözleşme'nin kendisinin öngördüğü sınırlı ret sebepleri saklı kalmak kaydıyla. Bu sınır ötesi erişim, yabancı işletmelerin tahkime gitmesinin tek ve en büyük pratik nedeni olur çoğu zaman.

Karar vericinin uzmanlığı

Mahkemede size atanan hâkimle yetinirsiniz. Tahkimde ise kendi sektörünüzde — inşaat, enerji, denizcilik, dağıtım, teknoloji — ve söz konusu sözleşme türünde gerçek deneyime sahip hakemleri seçebilirsiniz. Teknik ve yüksek değerli uyuşmazlıklarda bu, çoğu zaman daha bilgili bir sonuç doğurur.

Gizlilik

Tahkim genellikle özeldir. Duruşmalar kamuya açık değildir ve uyuşmazlığın varlığı ile ayrıntıları gizli tutulabilir. Ticari ilişkilerini, ticari sırlarını veya itibarını koruyan işletmeler için bu mahremiyetin gerçek bir değeri vardır — ancak gizliliğin tam kapsamı, benimsediğiniz kurallara ve anlaşmaya bağlıdır.

Hız ve kesinlik

Tahkim, olağan yargılamanın uzun kanun yolu zincirleri olmaksızın bağlayıcı bir sonuç vermeyi amaçlar. Hakem kararı esas yönünden genellikle kesindir; ancak dar bir iptal davası yoluyla itiraz edilebilir, baştan yeniden tartışılamaz. Bu kesinlik, belirliliğe ihtiyaç duyduğunuzda caziptir; ne var ki hataların düzeltilmesinin de zor olduğu anlamına gelir — bu da süreci en baştan ciddiye almak için bir nedendir.

Tahkime ne götürülebilir, ne götürülemez (tahkime elverişlilik)

Tahkim güçlü bir yoldur, ama sınırları vardır. Tahkime elverişlilik, belirli bir uyuşmazlık türünün tahkim yoluyla karara bağlanmasına izin verilip verilmediği sorusudur. Bazı konular Türk devlet mahkemelerine ayrılmıştır ve anlaşmayla onlardan alınamaz.

Genel kural olarak, tarafların aralarında serbestçe sulh olabilecekleri ticari ve sözleşmesel para uyuşmazlıkları tahkime elverişlidir. Kamu düzenini veya mahkemelerin münhasır yargı yetkisini ilgilendiren konular genellikle elverişli değildir. Yaygın olarak tahkim dışında kalan kategoriler şunlardır:

• Türkiye'de bulunan taşınmaz mallar üzerindeki ayni haklara ilişkin uyuşmazlıklar (örneğin gayrimenkul mülkiyeti);
• belirli aile hukuku ve kişisel duruma ilişkin konular;
• iflas ve konkordato meseleleri ile üçüncü kişilerin veya kamu yararının korunmasıyla iç içe geçmiş diğer konular.

Bir uyuşmazlık tahkime elverişli değilse, hakem heyetinin onu karara bağlama yetkisi yoktur ve o konudaki herhangi bir hakem kararı iptal edilme veya tenfizinin reddedilmesi riskini taşır. Bu sınırlar Türk hukukuna göre belirlendiğinden ve nüanslı olabileceğinden, sizin somut konunuzun tahkime elverişliliği, bir tahkim şartına güvenmeden önce teyit edilmelidir.

ISTAC gibi kurumların rolü

Bir tahkim ad hoc (taraflar ve hakem heyeti, seçilen bir kurallar dizisi altında yargılamayı kendileri yürütür) ya da kurumsal (bir tahkim kurumu yargılamayı idare eder) olabilir. Çoğu yabancı işletme kurumsal tahkimi tercih eder; çünkü kurum, denenmiş bir kurallar kitabı sunar, hakemlerin atanmasına yardımcı olur, süreleri ve ücretleri yönetir ve idari bir güvenilirlik katmanı ekler.

ISTAC

İstanbul Tahkim Merkezi (ISTAC), Türkiye'nin başlıca bağımsız tahkim kurumudur. Modern bir tahkim kuralları dizisi, bir hakem listesi, daha küçük veya acil uyuşmazlıklar için seri tahkim seçenekleri ve temel ilişki Türkiye merkezli olduğunda elverişli olan İstanbul'da bir tahkim yeri sunar. Tahkim şartınızda ISTAC'ı seçmek, Türkiye bağlantılı bir uyuşmazlığa güvenilir, yerel olarak idare edilen bir merkez sağlarken milletlerarası özellikleri — tarafsız dil, taraflarca atanan hakemler, tenfiz edilebilir karar — bozulmadan korur.

ISTAC tek seçenek değildir. Yabancı işletmeler, tahkim yerini Türkiye'de veya başka bir yerde belirlerken sık sık tanınmış milletlerarası kurumları da (ICC gibi veya başkalarını) tercih eder. Doğru seçim; işlemin büyüklüğü ve niteliğine, karşı taraflara ve nihayetinde tenfizin nerede gerekme ihtimalinin yüksek olduğuna bağlıdır.

Bir hakem kararına itiraz etmek ve onu tenfiz etmek

Her yabancı taraf için iki usuli nokta önemlidir: bir hakem kararına nasıl itiraz edilebileceği ve onun gerçekten tahsil edebileceğiniz bir şeye nasıl dönüştürüleceği.

İptal (iptal davası)

Tahkim yeri Türkiye olan milletlerarası bir tahkimde verilen hakem kararına esas yönünden kanun yolu (itiraz) açık değildir. Karara yalnızca yetkili Türk mahkemesi önünde bir iptal davası yoluyla ve yalnızca MTK'nın saydığı dar sebeplerle itiraz edilebilir — örneğin bir tarafın ehliyetsizliği, geçersiz bir tahkim anlaşması, hakem heyetinin yetkisini aşması, ağır usuli adaletsizlik, tahkime elverişsizlik veya kamu düzenine aykırılık. Bu davayı açmak için kesin bir süre sınırı vardır ve bu süreyi kaçırmak itiraz yolunu genellikle kapatır.

Tanıma ve tenfiz

Yabancı bir hakem kararı, Türkiye'de New York Sözleşmesi ve gerektiğinde MÖHUK (No. 5718) ile düzenlenen tanımaTanımaYabancı mahkeme kararının Türkiye'de tanınmasıYabancı bir mahkeme kararını Türkiye'de delil ve kesin hüküm olarak geçerli kılan mahkeme kararı — tek başına icra yetkisi vermez.Sözlük → ve tenfiz davası yoluyla tenfiz edilir. Mahkeme uyuşmazlığı yeniden yargılamaz; yalnızca Sözleşme'nin sınırlı sebeplerini denetler ve bunlardan hiçbiri uygulanmıyorsa, kararı tahsil edebilmeniz için tenfiz edilebilir ilan eder. Bir Türk hakem kararını yurt dışına götürdüğünüzde de aynı mantık tersine işler.

Tahkim şartını doğru kurmak

Tahkim sorunlarının çoğu uyuşmazlıkta doğmaz — özensiz bir şartta doğar. Herhangi bir sorun çıkmadan önce hazırlanmış güçlü bir tahkim anlaşması, ileride tahkime gidip gidemeyeceğiniz ve nereye gideceğiniz konusundaki pahalı tartışmaları önler.

İyi kurulmuş bir şart tipik olarak şunları açıkça ve yazılı biçimde belirler:

• kurum ve kurallar (örneğin ISTAC ve kuralları) ya da ad hoc ise seçilen usul kuralları;
• uygulanacak hukuku ve denetleyici mahkemeleri belirleyen tahkim yeri (hukuki yer / seat);
• tahkimin dili;
• hakem sayısı ve nasıl atanacakları;
• sözleşmenin kendisine uygulanacak hukuk; ve
• seçilen konunun gerçekten tahkime elverişli olması.

Kusurlu bir şart, tahkime gitme anlaşmasının tamamını etkisiz kılabileceğinden — sizi tam da kaçınmak istediğiniz mahkemelere geri gönderir — bu, dikkatli bir hukuki kaleme alımın kendini kat kat geri ödediği aşamadır. Sözleşmeniz çoktan imzalanmış ve şartınız zayıfsa, bir uyuşmazlık somutlaşmadan çok önce gözden geçirilmesi genellikle değerlidir.

Sıkça sorulan sorular