Türkiye'de Ticari Sözleşme Uyuşmazlıklarının Çözümü: Dava, Arabuluculuk ve Tahkim

Şirketinizin Türkiye ile bağlantılı bir ticari sözleşme uyuşmazlığı varsa, bağlayıcı bir sonuca ulaşmanın üç temel yolu vardır: ticaret mahkemeleri önünde dava, arabuluculukArabuluculukDava öncesi zorunlu ya da isteğe bağlı uzlaşma yöntemiTarafların, bağımsız bir arabulucu eşliğinde uyuşmazlığı mahkemeye gitmeden çözmeye çalıştığı yöntem.Sözlük → ve tahkim. Türk hukuku, parasal nitelikteki ticari talepler için, dava açabilmeden önce arabuluculuğa başvurmanızı da zorunlu kılar. Bu rehber, her bir yolu sade bir dille anlatıyor; yabancı işletmelerin neden çoğu zaman tahkimi tercih ettiğini ve sonucun nihayetinde nasıl icra edildiğini açıklıyor.

İlk soru: uyuşmazlığınız nereye gider?

Türkiye'de bir ticari sözleşme bozulduğunda, başlangıç noktanız doğru mercii belirlemektir. Üç yol bağlayıcı bir sonuca götürür:

• Dava — Türk mahkemeleri önünde açılan ve bir hükümle sonuçlanan dava.
• Arabuluculuk — tarafsız bir arabulucu tarafından yürütülen, yapılandırılmış ve gizli bir müzakere süreci; bir anlaşma belgesiyle (arabuluculuk anlaşma tutanağı) sonuçlanır.
• Tahkim — seçimine katkıda bulunduğunuz bir veya birden fazla hakem önünde yürütülen özel bir uyuşmazlık çözüm süreci; bir hakem kararıyla (tahkim kararı) sonuçlanır.

Hangi yolların size açık olduğu, sözleşmenizin ne dediğine ve talebin niteliğine bağlıdır. Sözleşmeniz geçerli bir tahkim şartı içeriyorsa, bu şart uyuşmazlığı normalde mahkemelerden uzaklaştırıp tahkime yönlendirir. İçermiyorsa, uyuşmazlığınız mahkemeye aittir — ancak parasal talepler için genellikle önce arabuluculuğu denemeniz gerekecektir. Her adımı aşağıda açıklıyoruz.

Dava: ticaret mahkemeleri (asliye ticaret mahkemesi)

Türkiye'de mahkemeye giden ticari sözleşme taleplerinin büyük çoğunluğu, asliye ticaret mahkemesi tarafından görülür. Bu, tacirler ve şirketler arasındaki uyuşmazlıklara — ödenmemiş faturalar, bir tedarik veya bayilik sözleşmesinin ihlali, ortaklık ve şirket meseleleri ve benzeri ticari talepler gibi — bakan ihtisaslaşmış bir hukuk mahkemesidir.

Mahkeme, Türk maddi hukukunu uygular — başlıca Türk Ticaret Kanunu (No. 6102) ve Türk Borçlar Kanunu (No. 6098) — ve Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nda (No. 6100, çoğu zaman HMKHMK6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri KanunuTürkiye'de bir hukuk davasının nasıl yürüdüğünün kural kitabı — hangi mahkeme, hangi adım, hangi süre, hangi delil.Sözlük → olarak kısaltılır) düzenlenen usulü izler. Yabancılık unsuru bulunduğunda — yabancı bir taraf, yabancı hukuka tabi bir sözleşme veya yurt dışındaki mal varlığı gibi — mahkeme, hangi ülkenin hukukunun uygulanacağına ve Türk mahkemelerinin yetkili olup olmadığına karar vermek için Milletlerarası Özel Hukuk ve Usul Hukuku Hakkında Kanun'a (No. 5718, MÖHUKMÖHUK5718 sayılı Milletlerarası Özel Hukuk ve Usul Hukuku Hakkında KanunYabancılık unsuru taşıyan uyuşmazlıklarda hangi ülkenin hukukunun uygulanacağını, hangi mahkemenin yetkili olduğunu ve yabancı kararların tanınıp tenfiz edileceğini düzenleyen kanun.Sözlük → olarak bilinir) de bakar.

Bir dava nasıl yapılandırılır

Ticari bir dava genellikle yazılı dilekçeler (dava dilekçesi ve cevap dilekçesi, ardından cevaba cevap ve ikinci cevap), delillerin ve bilirkişiBilirkişiMahkemece görevlendirilen uzmanTeknik ya da uzmanlık gerektiren bir konuda mahkemenin görüş almak için görevlendirdiği uzman.Sözlük → raporlarının incelendiği tahkikat aşaması, duruşmalar ve hüküm aşamalarından geçer. Birçok ticari dava, tanık beyanından ziyade belgelere ve mahkemece atanan bilirkişi raporlarına dayanır.

İlk derece mahkemesinin hükmü genellikle bölge adliye mahkemesine (istinafİstinafBölge adliye mahkemesine başvuruİlk derece mahkemesi kararına karşı bölge adliye mahkemesine yapılan başvuru — dosyayı hem hukuken hem maddi olarak yeniden inceler.Sözlük →) ve belirli hallerde Yargıtay'a (temyiz) götürülerek itiraza konu edilebilir. Kanun yolları süreyi uzatır; bu nedenle daha ileri bir inceleme ihtimali, stratejinizi seçerken tartmanız gereken bir husustur.

Dava açabilmenizden önce zorunlu ticari arabuluculuk

Geniş bir ticari talep kategorisinde, doğrudan mahkemeye gidemezsiniz. Türk hukuku, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan — bir alacak veya tazminat — ticari talepler bakımından arabuluculuğu dava şartı (dava şartı arabuluculuk) hâline getirmiştir.

Zorunlu arabuluculuk neyi kapsar

Siz (veya avukatınız) bir arabuluculuk bürosuna başvurursunuz, bir arabulucu görevlendirilir ve taraflar — yüz yüze ya da uzaktan — anlaşmaya çalışmak üzere bir araya gelmeye davet edilir. Arabuluculuk gizlidir: oturumlarda söylenenler kural olarak daha sonra mahkemede kullanılamaz. Süreç hızlı olacak şekilde tasarlanmıştır ve iki şekilde sonuçlanır:

• Anlaşma. Taraflar bir anlaşma belgesi (anlaşma tutanağı) imzalar. Arabuluculuk yoluyla varılan anlaşma, icra edilebilir bir belge niteliği taşıyabilir; bu da karşı taraf gereğini yerine getirmezse onu icraya koyabileceğiniz anlamına gelir.
• Anlaşmama. Arabulucu, tarafların anlaşamadığını kayıt altına alan bir son tutanak düzenler. Ticaret mahkemesinde dava açma hakkınızı açan da bu tutanaktır.

Arabuluculuk, zorunlu kurala girmeyen uyuşmazlıklar için de — birçok sınır ötesi ticari mesele dâhil — iki taraf da istekli olduğunda ihtiyari (isteğe bağlı) olarak kullanılabilir.

Tahkim: iç tahkim ve milletlerarası tahkim

Tahkim, mahkemelere özel bir alternatiftir. Uyuşmazlığınız, bir devlet hâkimi yerine, tarafların üzerinde anlaştığı kurallara göre seçilen bir veya birden fazla hakem tarafından karara bağlanır ve sonuç — tahkim kararı (hakem kararı) — bağlayıcıdır. Tahkim, ancak taraflar bunu kararlaştırmışsa — normalde sözleşmedeki bir tahkim şartıyla ya da ayrı bir tahkim sözleşmesiyle — mümkündür.

Tahkim yeri

Temel bir kavram, tahkim yeridir (tahkimin hukuki yeri). Tahkim yeri yalnızca duruşmaların yapıldığı yer değildir; tahkime hangi usul hukukunun uygulanacağını ve hangi ülkenin mahkemelerinin tahkimi denetleyeceğini — örneğin karara karşı yapılacak itirazları inceleyeceğini — belirler. Bu nedenle tahkim yerini seçmek, bir tahkim şartındaki en önemli kararlardan biridir.

Hangi tahkim hukuku uygulanır

• İç tahkim — uyuşmazlığın yabancılık unsuru taşımadığı ve tahkim yerinin Türkiye'de olduğu hallerde, Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun tahkim hükümleri (HMK No. 6100) uygulanır.
• Milletlerarası tahkim — bir yabancılık unsuru bulunduğu (örneğin yabancı bir taraf veya sınır ötesi ifa) ve tahkim yerinin Türkiye'de olduğu hallerde, Milletlerarası Tahkim Kanunu (No. 4686) uygulanır. Bu kanun, milletlerarası alanda kabul görmüş tahkim ilkeleri üzerine kurulmuştur; yabancı işletmelerin onu tanıdık bulmasının nedenlerinden biri de budur.

ISTAC ve kurumsal tahkim

Taraflar tahkimi kendileri (ad hoc) yürütebilir ya da davayı yöneten bir tahkim kurumunun kuralları altında işletebilir. Türkiye'de, İstanbul Tahkim Merkezi (ISTAC) sıkça kullanılan bir kurumdur; modern bir kurallar bütünü ve İstanbul'da bir tahkim yeri sunar. ICC gibi milletlerarası kurumlar da sınır ötesi sözleşmeler için sıklıkla tercih edilir. Kurum ve kuralları genellikle tahkim şartında belirtilir.

Yabancı işletmeler neden çoğu zaman tahkimi tercih eder

Türkiye dışında yerleşik bir şirket için tahkim, yerel mahkeme davalarına kıyasla pratik avantajlar sunabilir. Bunların hiçbiri başarı garantisi değildir — ancak tahkim şartlarının sınır ötesi sözleşmelerde neden bu kadar yaygın olduğunu açıklarlar.

• Tarafsızlık. Tarafsız bir tahkim yeri ve taraflarca atanan hakemler, karşı tarafın kendi ülke mahkemelerinde dava açmaktan daha dengeli hissettirebilir.
• Hakem seçimi. İlgili ticari ya da sektörel deneyime sahip karar vericilerin seçilmesine katkıda bulunabilirsiniz.
• Dil. Tahkim İngilizce (ya da üzerinde anlaşılan başka bir dilde) yürütülebilir; bu da çeviriye olan bağımlılığı azaltır.
• Gizlilik. Tahkim genellikle özeldir; bu da ticari açıdan hassas bilgileri ve ilişkileri koruyabilir.
• Sınır ötesi icra. Bir tahkim kararının milletlerarası alanda icrası, aşağıda ele alınan New York Sözleşmesi sayesinde çoğu zaman bir ulusal mahkeme kararından daha kolaydır.
• Kesinlik. Tahkim kararları, mahkeme hükümleriyle aynı çok aşamalı kanun yolu (itiraz) sürecine tabi değildir; genellikle yalnızca sınırlı sebeplerle iptal davası yoluyla itiraza konu edilebilir.

Sonucun icrası

Kazanmak savaşın yalnızca yarısıdır — sonucun, tahsil edebileceğiniz bir şeye dönüştürülmesi gerekir. İcra yolu, sonucunuzu hangi yöntemin ürettiğine bağlıdır.

Mahkeme hükümleri

Bir miktar para için verilmiş kesinleşmiş bir Türk mahkemesi hükmü, borçlunun mal varlığına karşı Türk icra (icra) sistemi üzerinden takip edilebilir. Yabancı bir mahkeme hükmü ise farklıdır: Türkiye'de icra edilebilmesinden önce, MÖHUK (No. 5718) hükümleri uyarınca bir Türk mahkemesi aracılığıyla tanımaTanımaYabancı mahkeme kararının Türkiye'de tanınmasıYabancı bir mahkeme kararını Türkiye'de delil ve kesin hüküm olarak geçerli kılan mahkeme kararı — tek başına icra yetkisi vermez.Sözlük → ve tenfize konu edilmesi gerekir; mahkeme, karşılıklılık ve Türk kamu düzenine uygunluk gibi koşulları denetler.

Arabuluculuk anlaşmaları

Arabuluculukta varılan bir anlaşmaya icra edilebilirlik kazandırılabilir; böylece karşı taraf ödeme yapmazsa, yeni bir dava açmak yerine icraya geçebilirsiniz. Bu, arabuluculuğun en kullanışlı özelliklerinden biridir.

Tahkim kararları

HMK uyarınca verilen bir iç tahkim kararı ya da Türkiye'de tahkim yeri olan ve 4686 sayılı Kanun uyarınca verilen bir milletlerarası tahkim kararı, Türk mahkemeleri ve ardından icra sistemi üzerinden icra edilir. Yabancı bir tahkim kararı ise Türkiye'nin de taraf olduğu Yabancı Hakem Kararlarının Tanınması ve İcrası Hakkında New York Sözleşmesi (1958) uyarınca icra edilir. Sözleşme, icranın reddedilebileceği sınırlı bir sebepler listesi öngörür; sınır ötesi bir kararın çoğu zaman yabancı bir mahkeme kararından daha kolay icra edilebilir olmasının nedeni de tam olarak budur.

Uyuşmazlığınız için doğru yolu seçmek

Tek bir en iyi yanıt yoktur — doğru yol; sözleşmenize, riske attığınız tutara, karşı tarafın mal varlığının nerede bulunduğuna ve hız ile gizliliğin sizin için ne kadar önemli olduğuna bağlıdır. Birkaç pratik işaret:

• Sözleşmeniz geçerli bir tahkim şartı içeriyorsa, yolunuz genellikle tahkim olacaktır ve mahkemede dava açmak gündem dışı kalabilir.
• Mahkemede parasal nitelikte bir ticari talep ileri sürüyorsanız, önce zorunlu arabuluculuğu planlayın — bunun için gereken süreyi ve hazırlığı stratejinize dâhil edin.
• Sözleşmeyi hâlâ müzakere ediyorsanız, merciyi, tahkim yerini, uygulanacak hukuku ve dili tesadüfe bırakmak yerine bilinçli olarak seçmenin tam zamanı budur.
• Özellikle mal varlığı veya tarafların birden fazla ülkeye yayıldığı hallerde, icrayı her zaman erkenden planlayın.

Usul kuralları, süreler ve mercii meseleleri affetmez nitelikte olabildiğinden, bir yola bağlanmadan önce kendi sözleşmenize ve olaylarınıza özgü, size uyarlanmış bir danışmanlık almanız akıllıca olur. Ekibimiz, Türkiye ile bağlantılı ticari uyuşmazlıklar konusunda yabancı şirketlere; uyuşmazlık çözüm hükmünüzün incelenmesinden, arabuluculukta, mahkemede ya da tahkimde sizi temsil etmeye ve icra aşamasına kadar danışmanlık verir.

Sıkça sorulan sorular