Uluslararası Tahkim mi, Türk Mahkemelerinde Dava mı: Yabancı Bir İşletme Hangisini Seçmeli?

Uyuşmazlığınız Türkiye ile bağlantılıysa ve alacağınızı Türkiye dışındaki mal varlığından tahsil etmeniz gerekebilecekse, çoğu zaman daha güvenli yol uluslararası tahkimdir — başlıca nedeni, hakem kararlarının sınır ötesinde Türk mahkeme kararlarına kıyasla daha güvenilir biçimde dolaşabilmesidir. Ancak bu, her duruma geçerli bir kural değildir. Tamamen yurt içi uyuşmazlıklarda, düşük değerli taleplerde veya devletin kamusal mahkeme gücüne hızlıca ihtiyaç duyduğunuz hâllerde, Türk mahkemelerinde dava daha ucuz, daha hızlı ve fazlasıyla yeterli olabilir. Doğru seçim; karşı tarafın mal varlığının nerede bulunduğuna, ne kadar riskin söz konusu olduğuna, gizliliğe ihtiyacınız olup olmadığına ve sözleşmenizin hâlihazırda ne öngördüğüne bağlıdır. Bu rehber, yabancı bir işletmeyi, Milletlerarası Tahkim Kanunu No. 4686 (MTK), Hukuk Muhakemeleri Kanunu No. 6100 (HMKHMK6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri KanunuTürkiye'de bir hukuk davasının nasıl yürüdüğünün kural kitabı — hangi mahkeme, hangi adım, hangi süre, hangi delil.Sözlük →), Milletlerarası Özel Hukuk ve Usul Hukuku Hakkında Kanun No. 5718 (MÖHUKMÖHUK5718 sayılı Milletlerarası Özel Hukuk ve Usul Hukuku Hakkında KanunYabancılık unsuru taşıyan uyuşmazlıklarda hangi ülkenin hukukunun uygulanacağını, hangi mahkemenin yetkili olduğunu ve yabancı kararların tanınıp tenfiz edileceğini düzenleyen kanun.Sözlük →) ve 1958 tarihli New York Sözleşmesi çerçevesinde, kararı gerçekten belirleyen etkenler arasında adım adım yönlendiriyor.

Kısa cevap: nerede tenfiz edeceğinize bağlı

Tek bir galip yoktur. Dürüst cevap şudur: tahkim ve dava, farklı olgular karşısında farklı şekilde üstün gelir ve yabancı bir işletme için en güçlü belirleyici etken genellikle tenfizdir (enforcement) — yani kâğıt üzerindeki zaferi, kaybeden taraf aleyhine gerçek paraya veya icraya dönüştürmektir.

Önce kendinize şu üç soruyu sorun:

• Peşine düşeceğiniz mal varlığı nerede? Yurt dışındaysa, hakem kararı genellikle Türk mahkeme kararına kıyasla sınır ötesinde daha kolay tenfiz edilir.
• Ne kadar risk söz konusu ve gizliliğe ihtiyacınız var mı? Büyük, hassas, sınır ötesi işlemler tahkime; daha küçük veya tamamen yurt içi talepler ise çoğunlukla mahkemeye yakındır.
• Sözleşmeniz hâlihazırda ne diyor? Geçerli bir tahkim şartı, uyuşmazlığı normalde tümüyle mahkemelerin dışına çıkarır — yani çoğu zaman seçimi, sonradan oluşan tercihiniz değil, sözleşme yapar.

Yurt dışında tenfiz edilebilirlik: kararı genellikle belirleyen etken

İki yolun en keskin biçimde ayrıştığı nokta burasıdır ve yabancı bir işletme için çoğu zaman işin tamamını belirleyen şey budur.

Hakem kararları — New York Sözleşmesi yolu. Türkiye, 170'ten fazla başka devlet gibi, Yabancı Hakem Kararlarının Tanınması ve İcrası Hakkındaki 1958 tarihli New York Sözleşmesi'ne taraftır. Bu, bir üye ülkede verilen bir hakem kararının, yalnızca sınırlı ret nedenleriyle (örneğin geçersiz bir tahkim anlaşması, dinlenilme hakkının ihlali veya kamu düzenine aykırılık) bir başka üye ülkede tanınıp tenfizTenfizYabancı mahkeme kararının Türkiye'de icra edilebilir hâle getirilmesiYabancı bir mahkeme kararının Türkiye'de zorla icra edilebilmesi için Türk mahkemesinden alınan karar — yani parayı fiilen tahsil etmenizi sağlayan adım.Sözlük → edilebileceği anlamına gelir. Uygulamada, sözleşmeye taraf devletlerden oluşan bu ağ, pek çok ülkedeki mal varlığından tahsilat için size öngörülebilir ve geniş ölçüde kabul gören bir yol sunar.

Mahkeme kararları — mütekabiliyet engeli. Bir Türk mahkemesi kararı aynı şekilde dolaşmaz. Başka bir ülkede tenfiz edilebilmesi için, o ülkenin yabancı mahkeme kararlarını tanımaya ilişkin kendi kurallarını karşılaması gerekir; bu kurallar çoğu zaman bir mütekabiliyet (karşılıklılık) şartını içerir — kabaca, yabancı ülke ancak Türkiye'nin de kendi kararlarını tenfiz edeceği durumda bir Türk kararını tenfiz eder. Aynanın tersi Türkiye için de geçerlidir: MÖHUK No. 5718 uyarınca, yabancı bir mahkeme kararı burada ayrı bir tenfiz davasıyla tanınıp tenfiz edilir ve mütekabiliyet bu davanın koşullarından biridir. Mütekabiliyet kimi zaman düzensiz olabilir, ispatı yavaş işleyebilir ve bazı devletlerle tümüyle bulunmayabilir.

Uygulamadaki sonuç: Türkiye dışında tenfiz yapmayı bekliyorsanız, hakem kararlarının arkasındaki Sözleşme çerçevesi genellikle daha güvenilir tercihtir. Mal varlığı Türkiye içindeyse ve karşı taraf Türk ise, Türk mahkemesi kararı burada doğrudan tenfiz edilir ve sınır ötesi sorun büyük ölçüde ortadan kalkar.

Hız, kesinlik ve kanun yolları

Mahkemede dava Türkiye'de, tam bir kanun yolu yapısıyla birlikte ilk derece mahkemeleri üzerinden yürür — bölge adliye mahkemeleri (istinafİstinafBölge adliye mahkemesine başvuruİlk derece mahkemesi kararına karşı bölge adliye mahkemesine yapılan başvuru — dosyayı hem hukuken hem maddi olarak yeniden inceler.Sözlük →) ve uygun düştüğü hâllerde Yargıtay (temyiz). Bu, ilk derecede bir terslik olursa size inceleme güvencesi sağlar; ancak aynı zamanda kararlı bir muhalifin süreyi hatırı sayılır ölçüde uzatabileceği anlamına da gelir. Yoğun mahkeme iş yükü ve mahkemece atanan bilirkişilerin kullanımı, ek süre getirebilir.

Tahkim ise genellikle tek dereceli bir süreçtir: hakem heyetinin kararı esas bakımından kesindir. Hakemlerin hukuku ya da olayları doğru değerlendirip değerlendirmediğine ilişkin bir kanun yolu (temyiz) yoktur. Bir hakem kararına karşı tek başvuru yolu, Türk mahkemeleri önünde, sınırlı usuli nedenlerle açılabilen dar kapsamlı bir iptal davasıdır — yeniden bir yargılama değildir. Bu kesinlik genellikle daha hızlı bir bitiş noktası demektir ki bu da ticari belirliliğe ihtiyaç duyduğunuzda değerlidir.

Maliyet: tahkim otomatik olarak daha ucuz değildir

Tahkimin her zaman para tasarrufu sağladığı yaygın bir yanılgıdır. Çoğu zaman böyle değildir.

Tahkimde taraflar hakemlerin ücretlerini, idare eden kurumun ücretlerini, duruşma imkânlarını ve çoğu zaman daha kalabalık hukuk ekiplerini öderler. Yüksek değerli, karmaşık ve sınır ötesi bir uyuşmazlık için bu maliyetler, tenfiz avantajı ve hakem heyetinin niteliğiyle gerekçelendirilebilir. Mütevazı bir talep içinse orantısız kalabilir.

Mahkemede davada hâkimi ve mahkeme salonunu devlet sağlar; başlıca masraflar harçlar ve başvuru giderleri, bilirkişiBilirkişiMahkemece görevlendirilen uzmanTeknik ya da uzmanlık gerektiren bir konuda mahkemenin görüş almak için görevlendirdiği uzman.Sözlük → ücretleri ve kendi avukatlarınızdır. Daha küçük veya yurt içi uyuşmazlıklarda kamusal mahkemeler çoğu zaman daha ekonomik seçenektir.

Gizlilik, uzmanlık, dil ve geçici hukuki koruma

Dört ek etken, yabancı bir taraf için dengeyi çoğu zaman bir yöne çevirir.

Gizlilik

Tahkim özeldir. Duruşmalar kapalıdır ve yargılama genellikle gizlidir; bu da ticari sırları, fiyatlandırmayı, itibarları ve hassas ticari ilişkileri korur. Mahkeme yargılaması aleniyettir — kararlar ve duruşmalar kural olarak açıktır. İşiniz için ketumiyet önemliyse, tek başına bu bile belirleyici olabilir.

Hakemlerin seçimi ve uzmanlık

Tahkimde, belirli bir sektöre veya teknik konuya hâkim karar vericileri — inşaat, enerji, denizcilik, bilişim, finans — ve hiçbir tarafın diğerinin kendi sahasında yargılanmaması için tarafsız bir uyrukta hakem seçebilirsiniz. Mahkemede ise size bir hâkim atanır ve onu seçemezsiniz; bununla birlikte Türk mahkemeleri teknik konularda bağımsız bilirkişi atayabilir.

Dil

Türk mahkeme yargılaması Türkçe yürütülür ve yabancı dildeki belgeler tercüme edilmeli, gerektiğinde tercüman bulundurulmalıdır. Tahkimde ise taraflar yargılamanın dilini kararlaştırabilir — çoğu zaman İngilizce — bu da yabancı bir işletme için sürtünmeyi, tercüme maliyetini ve anlamın çeviride yitme riskini azaltabilir.

Geçici hukuki koruma

Her iki yol da mal varlığının dondurulması veya delillerin korunması gibi acil koruyucu tedbirler sağlayabilir. HMK No. 6100 uyarınca Türk mahkemeleri ihtiyati tedbir ve ihtiyati hacizİhtiyati hacizDava/takip sonuçlanmadan mal varlığının dondurulmasıBorçlunun mallarının elden çıkarılmasını engellemek için, süreç daha bitmeden mahkemeden alınan erken el koyma kararı.Sözlük → kararı verir. Önemlisi, tahkime razı olmanız sizi mahkeme korumasından yoksun bırakmaz: bir tahkim tarafı, geçici tedbirler için yine Türk mahkemelerine başvurabilir ve hakem heyetleri de bizzat geçici hukuki koruma kararı verebilir — ancak bir hakem heyetinin kararının cebren icra edilebilmesi için mahkeme desteğine ihtiyaç duyabilir.

Türk mahkemelerinde davanın daha iyi seçenek olduğu hâller

Manşetleri tahkim alır; ancak doğru cevap, yabancı işletmelerin beklediğinden daha sık biçimde mahkemelerdir. Şu durumlarda dava genellikle tercih edilir:

• uyuşmazlık ve mal varlığı Türkiye içindeyse ve karşı taraf Türk ise, böylece sınır ötesi tenfiz bir endişe oluşturmuyorsa;
• tutar mütevazıysa ve tahkim maliyetleri orantısız kalacaksa;
• devletin cebir gücüne hızlıca ihtiyacınız varsa — örneğin icra daireleri aracılığıyla tenfiz ya da güçlü geçici tedbirler;
• sözleşmenizde geçerli bir tahkim anlaşması yoksa ve karşı taraf sonradan tahkime razı olmayacaksa;
• açıkça kamuya açık bir kayıt ya da güvence olarak kanun yolu seçeneğini istiyorsanız.

Birçok sınır ötesi mesele, bir mahkeme davası açılabilmesinden önce zorunlu arabuluculuk veya başka dava şartlarından da geçer ve müzakere edilerek varılan bir sulh, her iki forumdan da daha iyi hizmet edebilir. Olgularınızın kısa bir incelemesi, hangi yolun size uyduğunu gösterecektir.

Seçim gerçekte nasıl yapılır: sözleşmeniz

Çoğu yabancı işletme için forum, herhangi bir uyuşmazlıktan çok önce belirlenir — temel sözleşmedeki uyuşmazlık çözümü maddesiyle.

Geçerli bir tahkim şartı normalde tarafları tahkime başvurmaya zorlar ve esas yönünden mahkemelere gitmelerini engeller; bir taraf yine de mahkemede dava açarsa, diğer taraf mahkemeden, tahkim lehine yetkisizlik kararı vermesini isteyebilir. Bir yetki (forum) maddesi ise uyuşmazlığı belirli mahkemelere yönlendirir. Sözleşmeniz suskunsa, HMK No. 6100 ve MÖHUK No. 5718 uyarınca yetki ve uygulanacak hukuka ilişkin tamamlayıcı kurallar devreye girer — ve seçmeyeceğiniz bir yerde bulabilirsiniz kendinizi.

İşte bu yüzden sözleşmenin yazım (drafting) aşaması bu kadar önemlidir. İyi kaleme alınmış bir madde; tahkim yerini (seat), kurumu ya da kuralları, dili, uygulanacak hukuku ve hakem sayısını belirlemeli — ve gerçekçi olarak nerede tenfiz yapmanız gerekeceğiyle karşılaştırılarak denetlenmelidir. İmza anında bunu yanlış yapmak, sonradan düzeltmesi pahalı bir hatadır.

Sıkça sorulan sorular