Abus de position dominante en Türkiye : ce que les entreprises étrangères doivent savoir

Si votre entreprise occupe une position forte sur un marché turc, la loi ne vous sanctionne pas pour votre taille ou votre réussite. Au regard de la loi turque sur la concurrence (Rekabetin Korunması Hakkında Kanun No. 4054), détenir une position dominante est parfaitement licite. Ce qui est interdit, c'est d'abuser de cette position. C'est précisément à la frontière entre une concurrence vigoureuse et l'abus que les entreprises étrangères se font le plus souvent surprendre, car un comportement qui ressemble à une stratégie commerciale ordinaire au siège peut être perçu de façon très différente par l'Autorité turque de la concurrence (Rekabet Kurumu). Ce guide explique, en termes simples, comment la dominance est appréciée, quels comportements sont considérés comme un abus et à quoi ressemble l'exposition pour une entreprise étrangère détenant une part significative d'un marché turc.

La réponse courte : la dominance est licite, l'abus ne l'est pas

Le droit turc de la concurrence repose ici sur une idée centrale : une entreprise est libre de croître, de gagner des clients et d'occuper une position de premier plan, mais dès lors qu'elle est dominante, elle assume une responsabilité particulière de ne pas fausser la concurrence par son comportement. Cette règle figure à l'article 6 de la Loi sur la protection de la concurrence (Rekabetin Korunması Hakkında Kanun No. 4054), la loi appliquée par l'Autorité turque de la concurrence (Rekabet Kurumu) et son organe décisionnel, le Conseil de la concurrence (Rekabet Kurulu).

Deux questions distinctes comptent donc, et il est facile de les confondre :

• Êtes-vous dominant ? C'est un statut. En soi, ce n'est pas une infraction.
• Avez-vous abusé de cette dominance ? Cela porte sur le comportement. Seul un comportement abusif enfreint l'article 6.

Une entreprise étrangère peut détenir la première position de son segment turc sans jamais enfreindre la loi, à condition de se concurrencer au mérite. Le risque apparaît lorsqu'une position forte est utilisée pour évincer des concurrents ou pour imposer aux clients des conditions que la concurrence ne permettrait pas.

Ce que signifie réellement une « position dominante » (hâkim durum)

Une position dominante (hâkim durum) est, en termes simples, une position de marché suffisamment forte pour que l'entreprise puisse se comporter, dans une mesure appréciable, de manière indépendante de ses concurrents et de ses clients, par exemple en fixant ses prix ou ses conditions sans en être effectivement disciplinée. La loi la définit comme le pouvoir de déterminer des paramètres économiques tels que le prix, l'offre et la production sans contrainte réelle.

Le point clé qui surprend beaucoup d'entreprises étrangères : la dominance ne se déduit pas de la seule part de marché. Une part élevée est un indice, parfois fort, mais elle constitue le point de départ de l'analyse, et non sa conclusion.

Étape un : la définition du marché pertinent

Avant même de se demander si vous êtes dominant, l'Autorité définit le marché pertinent (ilgili pazar). Celui-ci comporte deux dimensions :

• Marché de produits pertinent : quels biens ou services concurrencent réellement les vôtres parce que les clients passeraient de l'un à l'autre.
• Marché géographique pertinent : la zone où les conditions de concurrence sont homogènes, qui peut être l'ensemble de la Türkiye ou une région.

L'ampleur ou l'étroitesse de la définition du marché détermine souvent l'issue de toute l'affaire. Un produit qui paraît n'être qu'un parmi d'autres à l'échelle mondiale peut être la seule véritable option à l'intérieur d'un marché turc défini de manière étroite.

Étape deux : l'appréciation du pouvoir de marché

Une fois le marché défini, l'Autorité apprécie le pouvoir de marché à l'aide de facteurs tels que votre part et sa stabilité dans le temps, les barrières à l'entrée et à l'expansion, la force des concurrents, le pouvoir de négociation des acheteurs, le contrôle d'intrants ou d'infrastructures essentiels, ainsi que les avantages financiers et technologiques. Une entreprise détenant une part modérée peut être dominante là où l'entrée est difficile ; une entreprise détenant une part élevée peut, elle, subir des contraintes réelles. La conclusion dépend des faits.

L'abus d'éviction : les comportements visant les concurrents

La première catégorie d'abus est le comportement d'éviction, c'est-à-dire un comportement qui verrouille ou affaiblit les concurrents au lieu de les concurrencer sur le prix et la qualité. L'article 6 en donne des exemples, et le Conseil de la concurrence (Rekabet Kurulu) les a appliqués dans de nombreux secteurs. Les formes les plus fréquentes sont les suivantes.

Le refus de contracter

Une entreprise dominante qui contrôle un intrant, un réseau ou une infrastructure dont les concurrents ont véritablement besoin peut, dans certaines circonstances, être tenue de ne pas refuser l'accès sans justification objective. Un refus n'ayant d'autre objet que d'écarter un concurrent d'un marché en aval peut être qualifié d'abus.

Les prix prédateurs

Baisser les prix en dessous d'une mesure pertinente des coûts pour évincer un concurrent, avec la perspective de se rattraper ensuite, peut être abusif lorsque le fait émane d'une entreprise dominante. La difficulté, pour les équipes de tarification internationales, est qu'une promotion agressive et anodine de la part d'un petit acteur peut être lue comme de la prédation de la part d'un acteur dominant.

Les arrangements d'exclusivité et de fidélisation

Les obligations d'achat exclusif, les rabais de fidélité et les remises conditionnelles qui verrouillent la clientèle et privent les concurrents d'une voie d'accès viable au marché peuvent constituer un abus lorsqu'ils sont imposés par une entreprise dominante. Le même rabais, pro-concurrentiel de la part d'un fournisseur marginal, peut avoir un effet d'éviction de la part d'un acteur dominant.

Le ciseau tarifaire (margin squeeze)

Lorsqu'une entreprise dominante est présente à la fois en amont (en fournissant un intrant) et en aval (en concurrençant ses propres clients), fixer le prix de l'intrant à un niveau si élevé par rapport au prix en aval qu'un concurrent aussi efficace ne peut dégager de marge peut être qualifié d'abus.

L'abus d'exploitation : les comportements visant les clients

La seconde catégorie est le comportement d'exploitation, dans lequel une entreprise dominante utilise sa position pour imposer à ses clients des conditions qu'une concurrence effective ne permettrait pas. Les principales formes en sont :

• Les prix excessifs : facturer des prix sans rapport raisonnable avec la valeur économique, d'une manière qui n'est tenable que parce que la pression concurrentielle fait défaut.
• Les prix ou conditions discriminatoires : appliquer des conditions différentes à des transactions équivalentes avec des partenaires commerciaux différents, plaçant certains dans une situation de désavantage concurrentiel sans justification objective.

Les affaires d'exploitation sont exigeantes sur le plan factuel et reposent souvent sur des éléments de coûts et de référence comparative, mais elles relèvent pleinement de l'article 6. Les cadres de tarification et de remise qui traitent de façon très différente des clients turcs comparables, ou qui appliquent à un marché turc captif des prix bien supérieurs à ceux de marchés comparables, méritent un examen attentif avant d'être déployés.

L'exposition pour les entreprises étrangères en position forte en Türkiye

Si votre entreprise est reconnue avoir abusé d'une position dominante, les conséquences se déploient simultanément sur plusieurs plans. Nous maintenons ici les chiffres au plan qualitatif à dessein, car les taux et bases exacts sont fixés par la loi et la réglementation secondaire et doivent être confirmés au regard de vos faits propres.

• Amendes administratives : le Conseil de la concurrence (Rekabet Kurulu) peut infliger des amendes calculées par référence au chiffre d'affaires de l'entreprise. Les dirigeants et salariés ayant joué un rôle déterminant peuvent aussi encourir des amendes distinctes. Les taux applicables et la base de chiffre d'affaires pertinente doivent être vérifiés au regard de la législation en vigueur.
• Mesures comportementales et structurelles : le Conseil peut ordonner la cessation du comportement et imposer des obligations visant à rétablir la concurrence, telles que l'octroi d'un accès ou la modification de conditions.
• Dommages-intérêts privés : la Loi n° 4054 permet aux parties lésées par une infraction au droit de la concurrence de demander réparation devant les juridictions civiles, et la loi prévoit des dommages-intérêts majorés dans certaines circonstances définies.
• Conséquences réputationnelles et commerciales : les enquêtes sont exigeantes, peuvent comporter des perquisitions inopinées (şafak baskını / yerinde inceleme) et des demandes d'informations, et les décisions sont publiées.

Le système comporte aussi une procédure de transaction (uzlaşma) et un mécanisme d'engagements, qui, dans les cas appropriés, peuvent modifier la manière dont une affaire se règle. Savoir si l'un ou l'autre convient relève d'une appréciation stratégique qui dépend des faits de votre dossier.

Le fait qu'un comportement précis franchisse ou non la ligne entre une concurrence vigoureuse et l'abus est une appréciation propre à chaque cas, et nous ne pouvons pas prédire comment l'Autorité ou un tribunal trancheront une affaire donnée. Cet article constitue une information générale et non un conseil juridique sur votre situation.

Comment réduire votre risque en pratique

Vous n'avez pas besoin d'affaiblir votre position concurrentielle pour rester du bon côté de l'article 6. Vous devez savoir là où vous pourriez être dominant et y appliquer une vigilance accrue. Une démarche réaliste :

• Cartographiez les marchés où vous pourriez être dominant. Identifiez les marchés de produits et géographiques turcs où votre part et les conditions environnantes pourraient étayer un constat de dominance.
• Mettez à l'épreuve la tarification et les rabais. Réexaminez les prix inférieurs aux coûts, les remises de fidélité et conditionnelles, ainsi que les écarts importants propres à certains clients sur ces marchés.
• Vérifiez l'exclusivité et l'accès. Réexaminez les clauses d'approvisionnement ou d'achat exclusif et tout refus de fournir des intrants dont les concurrents ont véritablement besoin.
• Adaptez les politiques mondiales au plan local. Considérez les dispositifs conçus de façon centralisée comme des projets à vérifier au regard des règles turques avant leur application locale.
• Documentez les justifications objectives. Lorsqu'un comportement a une logique commerciale légitime, consignez-la sur le moment, et non une fois la question soulevée.

Si vous souhaitez faire examiner, au regard de l'article 6 de la Loi n° 4054, les comportements sur vos marchés turcs les plus solides, notre équipe Concurrence peut évaluer votre position et vous conseiller sur les mesures concrètes adaptées à votre activité.

Questions fréquentes