Investissements convertibles en Turquie : guide des obligations convertibles, prêts convertibles et SAFE pour les investisseurs étrangers

Un investissement convertible est une somme avancée à une société sous forme de prêt qui se transforme ensuite en actions au lieu d'être remboursée en numéraire, ce qui le rend utile au stade d'amorçage, lorsqu'il est difficile de fixer une valorisation ferme de l'entreprise. Ce guide explique comment fonctionnent les obligations convertibles, les prêts convertibles et les SAFE en droit turc, la règle de change qui impose d'incorporer les fonds au capital social dans un délai de 12 mois, ainsi que les clauses clés que tout investisseur étranger devrait négocier avant de virer des fonds à une société turque.

Qu'est-ce qu'un investissement convertible ?

Un investissement convertible est une structure de financement dans laquelle un investisseur avance des fonds à une société sous forme de prêt qui peut ensuite être converti en capital plutôt que remboursé en numéraire. Les obligations convertibles (également appelées prêts convertibles en actions) sont issues de la pratique du capital-risque américain et sont conçues pour financer des start-up à leurs débuts, lorsqu'il est difficile d'établir une valorisation précise de la société.

Au lieu de fixer un prix par action dès le départ, les parties reportent la valorisation à un événement futur, généralement le prochain tour de financement valorisé. L'investisseur prête des capitaux aujourd'hui et reçoit des actions plus tard, une fois les conditions convenues remplies. Cela évite une valorisation indépendante coûteuse au stade d'amorçage et offre aux deux parties une certaine souplesse sur les conditions de conversion.

Il existe trois instruments étroitement liés dont vous entendrez parler, et ils ne sont pas identiques :

• Obligation convertible (prêt convertible) : un véritable prêt portant intérêt et assorti d'une échéance, qui se convertit en actions lors d'un événement déclencheur.
• SAFE (Simple Agreement for Future Equity, accord simple pour une participation future) : il ne s'agit pas du tout d'un prêt, sans intérêt ni échéance. C'est une promesse d'actions futures en échange de fonds versés aujourd'hui. Nous traitons les SAFE en détail ci-dessous, car les autorités de régulation turques les ont reconnus pour les fonds de capital-risque en septembre 2024.
• Tour de financement valorisé (priced round) : l'investisseur achète des actions aujourd'hui à une valorisation convenue, sans report.

Les obligations convertibles sont-elles légales en droit turc ?

Oui. Le droit turc ne comporte aucune disposition qui nomme ou réglemente l'obligation convertible en tant que type de contrat, mais l'instrument est exécutoire. Il repose sur le principe de la liberté contractuelle du code des obligations turc (TBKTBKCode des obligations turc n° 6098La loi qui sous-tend presque tout accord privé en Türkiye : contrats, responsabilité délictuelle, bail, travail, mandat et enrichissement sans cause.Lexique →, loi n° 6098, articles 26-27), qui permet aux parties de concevoir des conventions reflétant leur volonté réelle, à condition que les clauses ne contreviennent pas aux dispositions impératives, aux bonnes mœurs ou à l'ordre public.

La conversion aboutissant à l'émission de nouvelles actions, le mécanisme met également en jeu le code de commerce turc (TTKTTKCode de commerce turc n° 6102La loi qui régit les commerçants, les sociétés, les effets de commerce, l'assurance et le transport — le cadre dans lequel une entreprise étrangère opère réellement.Lexique →, loi n° 6102), qui régit les augmentations de capital et l'émission d'actions dans les sociétés anonymes et à responsabilité limitée. En pratique, un investissement convertible en Turquie s'effectue en deux étapes :

• Émission symbolique d'actions (facultative) : un petit nombre d'actions peut être émis au profit de l'investisseur peu avant l'augmentation de capital, afin qu'il devienne actionnaire inscrit.
• Augmentation de capital et compensation : l'assemblée générale décide d'une augmentation de capital et la créance de prêt de l'investisseur est compensée avec le prix de souscription des actions nouvellement émises (la dette est échangée contre des actions plutôt que payée en numéraire).

Aucune disposition unique ne prescrivant la procédure, la documentation doit être rédigée de sorte que le prêt, les conditions déclenchantes et les étapes de l'augmentation de capital s'articulent parfaitement. C'est l'affaire de juristes qui rédigent et négocient le contrat d'obligation convertible aux côtés de conseils en droit des sociétés qui structurent l'augmentation de capital.

Règles de change pour les prêts convertibles transfrontaliers

Dès que des fonds franchissent la frontière turque, les règles de change s'ajoutent au droit des contrats et au droit des sociétés. Les investissements convertibles relèvent du régime fondé sur la loi sur la protection de la valeur de la monnaie turque (loi n° 1567), le décret n° 32 qui s'y rattache et la circulaire sur les mouvements de capitaux émise par la Banque centrale (TCMB).

L'article 6 de cette circulaire prévoit un régime spécifique pour les prêts convertibles en devises, instauré pour la première fois par une lettre du Trésor datée du 11 mai 2020. Son champ d'application est plus large que ne le laissent entendre de nombreux guides anciens. Il autorise trois catégories de prêteurs étrangers à consentir un prêt convertible en devises à une société résidente de Turquie :

• les fonds de capital-risque établis à l'étranger (yurt dışında kurulu girişim sermayesi fonları) ;
• les organismes de placement collectif établis à l'étranger (yurt dışında kurulu kollektif yatırım kuruluşları) ; et
• les personnes résidant à l'étranger titulaires d'une licence d'investisseur providentiel (melek yatırımcı lisansı).

Cela compte si vous êtes un investisseur providentiel étranger plutôt qu'un fonds : le régime est également ouvert aux investisseurs providentiels agréés, et non aux seuls fonds de capital-risque institutionnels.

La règle de capitalisation des 12 mois

C'est la clause de conformité la plus importante, et c'est là que la rédaction à l'américaine des obligations convertibles pèche le plus souvent en Turquie. En vertu de l'article 6 de la circulaire, un contrat de prêt convertible en devises doit contenir une clause expresse indiquant que l'intégralité du montant transféré sera incorporée au capital social de la société dans un délai maximal de 12 mois à compter de la date du transfert et que, sauf en cas de dissolution ou de liquidation de la société, le montant sera obligatoirement incorporé au capital. Autrement dit, les fonds ne peuvent pas être simplement remboursés comme un prêt ; ils sont voués à devenir du capital.

Étant donné que la règle de change impose la capitalisation, une clause générique permettant simplement à la société de rembourser le prêt à l'échéance au lieu de le convertir peut être non conforme dans un contexte transfrontalier. Conciliez les clauses d'échéance et de repli avec le plafond de capitalisation de 12 mois avant de signer.

Le délai de 36 mois pour les start-up technologiques

Il existe une prolongation spécifique pour les entreprises technologiques et innovantes. Une société titulaire d'un label teknogirişim (teknogirişim rozeti, accordé en vertu du règlement relatif à l'identification et à la certification des entreprises axées sur la technologie et l'innovation) peut prolonger le délai de conversion en capital, qui passe par défaut de 12 mois à 36 mois. Pour une jeune entreprise deep-tech ayant besoin de plus de temps pour atteindre un tour valorisé, il s'agit d'un avantage réel, propre à la Turquie, qu'il vaut la peine d'intégrer à la structure.

Les SAFE en Turquie : en quoi ils diffèrent d'une obligation convertible

Un SAFE (Simple Agreement for Future Equity) est l'autre instrument sur lequel fondateurs et investisseurs s'interrogent de plus en plus. Il ne s'agit pas d'un prêt. Il n'y a pas d'intérêt, pas de principal à rembourser ni d'échéance. L'investisseur verse des fonds aujourd'hui en échange d'un droit contractuel à recevoir des actions lors d'un événement déclencheur futur, généralement le prochain tour valorisé, le plus souvent avec une décote ou un plafond de valorisation.

L'évolution turque majeure : le 21 septembre 2024 (Journal officiel n° 32669), le Conseil des marchés de capitaux (SPKSPKL'Autorité des marchés de capitaux — et la loi n° 6362En turc, les mêmes trois lettres désignent le régulateur (Sermaye Piyasası Kurulu) et la loi qu'il applique (loi sur les marchés de capitaux n° 6362).Lexique →) a modifié le communiqué sur les fonds d'investissement en capital-risque (Girişim Sermayesi Yatırım Fonlarına İlişkin Esaslar Tebliği, III-52.4) afin de reconnaître les contrats accordant un droit futur à devenir actionnaire, y compris les accords de type SAFE et les contrats d'option d'achat d'actions, comme des investissements en capital-risque valables pour les fonds de capital-risque agréés (GSYF).

Si vous hésitez entre un SAFE et une obligation convertible pour une opération turque, pesez soigneusement la position de change. Un prêt convertible en devises relève pleinement du régime de capitalisation à 12 mois de la circulaire sur les mouvements de capitaux décrit ci-dessus ; un SAFE a une nature juridique différente, de sorte que le traitement transfrontalier et la documentation doivent être vérifiés au regard des règles en vigueur pour votre structure spécifique avant de vous engager.

Comment le prêt se convertit : les mécanismes d'augmentation de capital

La conversion n'est pas une simple formalité administrative automatique. C'est une opération sociétale relevant du TTK, et chaque étape doit s'enchaîner. Une conversion par compensation type se déroule comme suit :

• Déclencheur et notification : l'événement déclencheur convenu survient (par exemple un tour valorisé qualifiant) et l'investisseur exerce son droit de conversion.
• Rapport du conseil d'administration : le conseil prépare le rapport justifiant l'augmentation de capital et l'émission de nouvelles actions.
• Confirmation de la créance : la créance de prêt à compenser doit être liquide, exigible et certaine. En pratique, un expert-comptable assermenté (YMM) confirme l'existence et le montant de la créance aux fins de la compensation.
• Décision de l'assemblée générale : l'assemblée générale décide de l'augmentation de capital et de la compensation du prêt avec le prix de souscription des nouvelles actions.
• Inscription au registre du commerce : l'augmentation de capital est inscrite au registre du commerce et publiée, achevant l'émission des actions au profit de l'investisseur.

Un exemple chiffré simplifié

Supposons qu'un investisseur ait avancé 200 000 USD sous forme d'obligation convertible avec une décote de 20 % et un plafond de valorisation de 4 000 000 USD. Au tour valorisé suivant, la société est valorisée à 5 000 000 USD. Le plafond (4 M USD) étant inférieur au prix du tour (5 M USD), l'investisseur convertit au plafond : 200 000 USD achètent des actions comme si la société valait 4 000 000 USD, soit une participation plus importante que celle d'un nouvel investisseur payant le prix de 5 000 000 USD. Si la société avait plutôt été valorisée à seulement 2 000 000 USD (en dessous du plafond), la décote de 20 % s'appliquerait et l'investisseur convertirait à une valorisation effective de 1 600 000 USD. La décote et le plafond existent pour récompenser l'investisseur précoce du risque pris avant que la valorisation ne soit connue.

Clauses clés d'un contrat d'obligation convertible

Une obligation convertible bien rédigée répartit clairement risque et rendement. Les clauses suivantes se trouvent au cœur de presque tous les contrats et doivent être négociées avec soin.

Événements déclencheurs et financement qualifiant

Le contrat définit les événements qui provoquent la conversion du prêt. Les déclencheurs courants sont la clôture par la société d'un nouveau tour valorisé (souvent au-delà d'une taille convenue, parfois appelé financement qualifiant), l'atteinte d'une valorisation ou d'un seuil de capital convenu, la cession de la société, ou le simple écoulement du temps jusqu'à l'échéance. Définissez clairement ce qui compte comme le « prochain tour » afin d'éviter toute contestation ultérieure.

Prix de conversion, décote et plafond de valorisation

Le prix de conversion est le prix par action appliqué lors de la conversion du prêt, généralement dérivé de la valorisation du tour déclencheur. Une décote (couramment de 10 à 25 %) permet à l'investisseur précoce de convertir en dessous du prix du nouveau tour, et un plafond de valorisation fixe une valorisation maximale pour la conversion, protégeant l'investisseur si la valeur de la société bondit. Notez l'interaction entre un down round (une valorisation inférieure à celle attendue) et le plafond, et envisagez une clause de la nation la plus favorisée si des investisseurs ultérieurs pourraient obtenir de meilleures conditions.

Durée jusqu'à l'échéance

Les obligations convertibles comportent une durée jusqu'à l'échéance, la période durant laquelle la conversion doit intervenir, couramment de 12 à 24 mois dans les opérations internes. Pour une obligation transfrontalière en devises, cette durée doit être conciliée avec le plafond de capitalisation de 12 mois de la circulaire sur les mouvements de capitaux (prolongeable en cas de force majeure, ou jusqu'à 36 mois pour les entreprises teknogirişim). Ne recopiez pas une clause d'échéance américaine dans une obligation turque en devises sans la vérifier au regard de cette règle.

Clauses de remboursement et de repli

Précisez ce qui se passe si aucun déclencheur n'intervient avant l'échéance, par exemple une conversion automatique à une valorisation de repli, une prolongation, ou le remboursement du principal majoré des intérêts. Soyez prudent ici : pour un prêt offshore en devises relevant de l'article 6 de la circulaire, les fonds sont voués à la capitalisation, de sorte qu'un repli libre de type « remboursement à l'échéance » peut ne pas être disponible. Des clauses de repli claires et conformes préviennent les litiges lorsqu'un tour de financement ne se concrétise pas.

Avantages et inconvénients pour les investisseurs étrangers

Les investissements convertibles offrent de réels avantages aux deux parties, mais ils comportent des compromis que les investisseurs étrangers devraient peser.

Avantages

• Pour les start-up : un financement plus rapide et moins coûteux sans fixer de valorisation immédiate, et une documentation plus légère qu'un tour valorisé complet.
• Pour les investisseurs : une exposition au potentiel de valorisation future, la possibilité d'observer les progrès de la société avant de figer une valorisation, et une décote ou un plafond qui récompense le risque précoce.

Inconvénients et risques

• Risque de valorisation et de dilution : si la valeur de la société évolue fortement entre l'investissement et la conversion, votre pourcentage de détention final peut différer de ce que vous attendiez.
• Risque lié au déclencheur : si aucun événement qualifiant ne survient, vous pourriez ne pas obtenir d'actions et dépendre alors des clauses de repli.
• Risque de change et de capitalisation : pour une obligation transfrontalière en devises, la règle de capitalisation des 12 mois encadre le remboursement, et utiliser les fonds sans les incorporer au capital vous interdit le mécanisme à l'avenir.
• Lacunes d'exécution et de conformité : le droit turc ne codifiant pas l'instrument, une rédaction faible peut créer des problèmes d'exécution et de non-conformité aux règles de change.
• Risque de contrôle et de réglementation : une conversion importante peut créer une participation de contrôle, susceptible de soulever des questions de conformité au droit de la concurrence et de contrôle des concentrations.

C'est pourquoi une due diligence sur la santé financière, le potentiel de croissance et la position de marché de la société est essentielle avant de signer. Certains points fiscaux sont également à vérifier, notamment le droit de timbre et toute retenue à la source sur les intérêts transfrontaliers ; sollicitez donc un conseil juridique et fiscal turc adapté à votre situation propre.

Droit applicable, juridiction et exécution

Pour une opération transfrontalière, le contrat devrait préciser le droit qui le régit et le lieu de règlement des litiges. Les parties choisissent souvent un droit étranger et l'arbitrage, et le code turc de droit international privé (MÖHUKMÖHUKLoi turque n° 5718 sur le droit international privé et la procédureLa loi qui détermine le droit applicable, la compétence des tribunaux turcs et le régime de reconnaissance et d'exequatur des jugements étrangers.Lexique →, loi n° 5718) respecte en règle générale un choix réel de droit et de for dans les contrats commerciaux internationaux.

La conversion s'achevant par une augmentation de capital turque inscrite au registre du commerce, l'exécution du résultat en capital passe en définitive par la procédure sociétale turque. Coordonnez la clause de règlement des litiges avec les étapes sociétales afin que les deux ne tirent pas dans des directions opposées.

Comment Lexin Legal aide à structurer les investissements convertibles

La Turquie n'ayant pas de disposition spécifique pour les obligations convertibles ou les SAFE, la qualité de la documentation fait tout le travail. Le conseil peut aligner le prêt, les mécanismes de déclenchement, l'exigence de capitalisation au titre du change et les étapes d'augmentation de capital, afin que la conversion se réalise effectivement le moment venu.

Lexin Legal conseille les investisseurs étrangers et les start-up turques sur :

• la rédaction et la négociation de contrats d'obligation convertible, de prêt convertible et de SAFE conformes aux exigences du TBK et du TTK.
• la structuration de l'augmentation de capital et de la compensation d'actions avec un conseil en droit des sociétés et fusions-acquisitions au stade de l'assemblée générale.
• la vérification de la conformité au change et aux mouvements de capitaux, y compris la règle de capitalisation des 12 mois et le dispositif teknogirişim.
• la coordination de la structure d'actionnariat plus large et de la constitution de société.

Pour discuter d'un investissement précis, contactez notre équipe d'Istanbul pour un examen sur mesure. Nous travaillons en anglais avec les clients étrangers tout au long du processus.

Questions fréquentes