Займы учредителей, конвертация долга в капитал (Debt-to-Equity Swap), субординация долга и тонкая капитализация в Турции (ТТК 376 и КВК 12)

<p>Когда международная группа финансирует оборотный капитал или инвестиции своей турецкой дочерней компании за счёт займа от материнской структуры, она попадает сразу под два режима: статью 376 Турецкого торгового кодекса (ТТК) о потере капитала и состоянии превышения долгов над активами, и статью 12 Закона о корпоративном налоге № 5520 (КВК) о скрытом капитале. Часть займа, полученного от участников или связанных лиц и превышающая трёхкратный размер собственного капитала на начало отчётного периода, признаётся скрытым капиталом со всеми налоговыми последствиями. Своевременно оформленное соглашение о субординации требования или конвертация долга в уставный капитал снимают и налоговый риск, и обязанность правления обращаться в суд с заявлением о банкротстве.</p>

1. Финансирование турецкой дочерней компании: вклад в капитал или заём акционера

Перед международной группой, финансирующей турецкую дочернюю компанию, стоит выбор между внесением денежных средств в уставный капитал и внутригрупповым займом. Заём привлекателен: он оформляется быстро, не требует регистрационных процедур, возвращается без формальной процедуры уменьшения капитала, а проценты по нему в общем случае уменьшают налоговую базу.

Однако именно эта гибкость создаёт риск. Заём одновременно попадает в поле зрения двух норм: статьи 12 КВК, которая при превышении установленного соотношения переквалифицирует часть долга в скрытый капитал, и статьи 376 ТТК, по которой накопленный перед участником долг ухудшает баланс и может привести к обязанности правления заявить о банкротстве.

Вклад в капитал таких последствий не создаёт: он укрепляет собственный капитал, увеличивает знаменатель в расчёте соотношения 3:1 и улучшает картину по статье 376 ТТК. Плата за это — меньшая гибкость при возврате средств и регистрационные формальности.

2. Правила тонкой капитализации: статья 12 Закона о корпоративном налоге

Согласно части 1 статьи 12 КВК, если долги, полученные компанией прямо или косвенно от участников или связанных с участниками лиц и использованные в деятельности, в любой день отчётного периода превышают трёхкратный размер собственного капитала компании, превышающая часть за соответствующий период признаётся скрытым капиталом.

Две детали этой формулировки часто упускают. Во-первых, тест применяется не на отчётную дату, а к любому дню периода: кратковременное превышение в середине года уже включает норму. Во-вторых, по пункту b части 3 статьи 12 собственный капитал берётся на начало отчётного периода и определяется по правилам Закона о налоговом процессе, поэтому прибыль текущего года знаменатель не увеличивает.

Часть 2 статьи 12 предусматривает смягчение: заимствования у банков и подобных кредитных учреждений, которые являются участником или связанным лицом и действуют в рамках своей основной деятельности, учитываются в размере 50 процентов. Исключение из этого смягчения составляют кредитные компании, финансирующие только связанные общества.

Часть 6 статьи 12 перечисляет заимствования, которые скрытым капиталом не считаются вовсе. Среди них — займы от третьих лиц под неденежное обеспечение, предоставленное участником; средства, привлечённые участником в банке или на рынке капитала и переданные компании на тех же условиях; кредиты банков, действующих по Закону о банковской деятельности № 5411.

3. Налоговые последствия скрытого капитала: что именно происходит

Здесь важно различать два разных последствия, которые на практике часто смешивают.

Запрет вычета. По пункту b части 1 статьи 11 КВК проценты, курсовые разницы и аналогичные расходы, уплаченные или начисленные на скрытый капитал, не принимаются к вычету при определении налоговой базы.

Переквалификация в дивиденд. По части 7 статьи 12 КВК проценты и аналогичные выплаты по скрытому капиталу считаются распределённым дивидендом (для нерезидентов — суммой, переведённой головному офису) на последний день периода, в котором возникли условия скрытого капитала. Норма содержит прямую оговорку: за исключением курсовой разницы.

То есть курсовая разница не уменьшает налоговую базу, но и не переквалифицируется в дивиденд. Часть 7 также предусматривает механизм корректировки у обеих сторон при условии, что налоги, начисленные компании, использовавшей скрытый капитал, стали окончательными и уплачены.

4. Статья 376 ТТК: потеря капитала, превышение долгов и соглашение о субординации

Статья 376 ТТК построена по трёхступенчатой схеме, и каждая ступень имеет своё последствие.

Часть 1. Если из последнего годового баланса следует, что половина суммы капитала и законных резервов не покрыта из-за убытков, правление немедленно созывает общее собрание и представляет ему меры оздоровления, которые считает целесообразными.

Часть 2. Если не покрыты две трети, немедленно созванное общее собрание должно принять решение либо продолжить деятельность с одной третью капитала, либо восполнить капитал. Если такое решение не принято, общество прекращается автоматически.

Часть 3. При наличии признаков превышения долгов над активами правление составляет промежуточный баланс по двум оценкам: исходя из непрерывности деятельности и по предполагаемым ценам продажи. Если активов недостаточно для покрытия требований кредиторов, правление сообщает об этом коммерческому суду первой инстанции по месту нахождения общества и заявляет о банкротстве.

Далее следует ключевая оговорка. Заявление не требуется, если до вынесения решения о банкротстве кредиторы по обязательствам на сумму, покрывающую дефицит и устраняющую состояние превышения долгов, письменно согласились на понижение очерёдности своих требований после всех остальных кредиторов, и обоснованность, действительность и подлинность такого заявления или договора подтверждены экспертами, назначенными судом, которому правление сообщило бы о банкротстве. В противном случае обращение в суд за экспертизой само считается заявлением о банкротстве.

Два практических вывода. Субординация должна покрывать дефицит — частичное понижение очерёдности задачу не решает. И она подлежит экспертной проверке, поэтому оформляется как документ, рассчитанный на судебную оценку, а не как внутренняя записка.

5. Конвертация долга в уставный капитал: порядок и отчёт присяжного финансового консультанта

Конвертация требования участника в уставный капитал устраняет и скрытый капитал, и дефицит по статье 376 ТТК одновременно: обязательство исчезает из пассива, собственный капитал растёт, знаменатель в расчёте 3:1 увеличивается.

Порядок включает следующие этапы:

1. Сверка задолженности. Требование должно быть отражено в учёте, наступившим по сроку и свободным от обременений.
2. Отчёт присяжного финансового консультанта (YMM) или дипломированного бухгалтера (SMMM), подтверждающий существование, размер и ликвидность требования. Отчёт входит в комплект документов для торгового реестра.
3. Решение правления и проект изменений в устав в части статьи о капитале.
4. Решение общего собрания об увеличении капитала путём зачёта требования.
5. Регистрация в торговом реестре и публикация в Официальной газете торгового реестра.

Практическое замечание: конвертация работает на будущее. Она устраняет причину, но не отменяет квалификацию скрытого капитала за уже истёкшие периоды, поэтому проводить её следует до закрытия отчётного года, а не после налоговой проверки.

6. Трансфертное ценообразование: рыночная ставка процента

Проценты по займу участника подчиняются статье 13 КВК о скрытом распределении прибыли посредством трансфертного ценообразования. Ставка должна соответствовать той, которую согласовали бы независимые лица в сопоставимых условиях.

Риск двусторонний. Завышенная ставка ведёт к признанию превышения скрыто распределённой прибылью с соответствующими доначислениями. Заниженная или нулевая ставка при займе от нерезидента также требует обоснования: сама по себе она не запрещена, но должна быть объяснима с точки зрения группы и подтверждена документацией по трансфертному ценообразованию.

Обоснование ставки готовится заранее — сопоставимые рыночные данные, условия финансирования группы, валюта и срок займа, — а не в ходе проверки.

7. Гербовый сбор, сбор в пользу Управления по конкуренции и валютный комплаенс

Гербовый сбор. Приложение (Таблица 2) к Закону о гербовом сборе № 488 освобождает от сбора документы, связанные с учреждением обществ и увеличением капитала. Это освобождение делает конвертацию долга в капитал существенно дешевле, чем предполагают многие инвесторы.

Сбор в пользу Управления по конкуренции. При увеличении капитала подлежит уплате сбор в размере 0,04 процента от суммы увеличения; он вносится до регистрации.

Валютный комплаенс. Трансграничное предоставление и возврат займов подчиняются Циркуляру Центрального банка Турецкой Республики о движении капитала, включая требования к отчётности. Отдельного внимания требуют ограничения на валютные заимствования для резидентов, не имеющих валютной выручки.

8. Порядок действий для международного инвестора

1. Определите собственный капитал на начало периода по правилам VUK. Это знаменатель, и он фиксирован на весь год.
2. Проверьте пиковое значение задолженности за период, а не остаток на отчётную дату: норма применяется к любому дню.
3. Отделите заимствования, не признаваемые скрытым капиталом по части 6 статьи 12, и примените коэффициент 50 процентов по части 2, где он применим.
4. Оцените баланс по трёхступенчатой схеме статьи 376 ТТК и определите, на какой ступени находится компания.
5. Выберите инструмент. Субординация решает вопрос банкротства, но не устраняет скрытый капитал. Конвертация в капитал решает оба вопроса.
6. Подготовьте отчёт YMM или SMMM и комплект документов для торгового реестра.
7. Проведите общее собрание и регистрацию до закрытия отчётного года.
8. Оформите документацию по трансфертному ценообразованию на ставку процента по остающейся части займа.

Порядок здесь имеет значение. Компании, которые проводят этот анализ в начале финансового года, обычно располагают всеми инструментами. Те, кто обращается к нему после получения акта проверки, чаще всего располагают только одним.

Частые вопросы