トルコにおける株主貸付、デット・エクイティ・スワップ（DES）、債権劣後化および過少資本税制（商法典376条・法人税法12条）

<p>多国籍グループがトルコ子会社の運転資金や設備投資を株主貸付によって賄う場合、二つの規律が同時に及びます。資本の欠損と債務超過に関するトルコ商法典376条と、隠れ資本に関する法人税法（法律第5520号）12条です。株主または関連者から調達した借入金のうち、会計期間開始時の自己資本の3倍を超える部分は隠れ資本とされ、税務上の帰結が生じます。適切に作成された劣後合意、または債権の資本組入れは、税務リスクと取締役会の破産申立義務の双方を解消します。</p>

1. トルコ子会社への資金供給：増資か株主貸付か

トルコ子会社に資金を供給する国際グループは、現金による増資とグループ内貸付のいずれかを選択することになります。貸付は魅力的です。実行が速く、登記手続を要せず、減資手続を経ずに回収でき、利息は原則として損金に算入されます。

しかし、この柔軟性には代償があります。株主貸付は、所定の比率を超える部分を隠れ資本として再構成する法人税法12条と、株主に対する債務の累積が貸借対照表を悪化させ取締役会に裁判所への申立義務を生じさせうる商法典376条の、双方の射程に同時に入るからです。

増資にはこれらの帰結がありません。自己資本を厚くし、3:1比率の分母を大きくし、376条の観点からも状況を改善します。その代償は、資金回収の柔軟性が下がることと登記手続の負担です。

2. 過少資本税制：法人税法12条

法人税法12条1項によれば、法人が株主または株主と関連する者から直接もしくは間接に調達し事業に用いた債務が、会計期間中のいずれかの日において当該法人の自己資本の3倍を超える場合、その超過部分は当該期間について隠れ資本とみなされます。

この規定には見落とされやすい二つの要素があります。第一に、判定は期末時点ではなく期間中のいずれかの日を基準とするため、年度途中の一時的な超過でも規定が発動します。第二に、12条3項b号は自己資本を、税務手続法に従って確定された会計期間開始時の自己資本と定義しており、当期利益は分母を押し上げません。

12条2項は緩和措置を設けています。株主または関連者に該当し、かつ本来の事業目的に従って業務を行う銀行その他これに類する信用機関からの借入れは、50パーセントの割合で考慮されます。ただし関連会社にのみ融資を行う与信会社はこの緩和の対象外です。

12条6項は、隠れ資本とみなされない借入れを列挙しています。株主が提供した非金銭担保を対価として第三者から行った借入れ、株主が銀行または資本市場から調達し同一条件で会社に使用させた借入れ、および銀行法（法律第5411号）に基づき業務を行う銀行による貸付けです。

3. 隠れ資本の税務上の帰結：区別すべき二つの効果

ここでは実務上しばしば混同される二つの帰結を区別する必要があります。

損金不算入。法人税法11条1項b号により、隠れ資本について支払いまたは計上された利息、為替差額およびこれに類する費用は、課税所得の計算上損金に算入されません。

みなし配当。法人税法12条7項により、隠れ資本に係る利息およびこれに類する支払は、隠れ資本の要件が満たされた会計期間の末日をもって配当されたものとみなされます。非居住納税者については本店に送金された金額とみなされます。同項には明文の留保が置かれています。すなわち為替差額を除く、というものです。

つまり為替差額は、損金に算入されない一方で、配当として再構成されることもありません。12条7項はさらに双方における更正の仕組みを定めていますが、隠れ資本を用いた法人に対して課された税額が確定し、かつ納付されていることが条件とされています。

4. 商法典376条：資本の欠損、債務超過および劣後合意

376条は三段階の構造をとり、各段階に固有の帰結が定められています。

1項。直近の年次貸借対照表から、資本と法定準備金の合計額の2分の1が損失により填補されていないことが判明した場合、取締役会は直ちに株主総会を招集し、適当と認める改善措置を当該総会に提出します。

2項。合計額の3分の2が損失により填補されていないことが判明した場合、直ちに招集された株主総会が資本の3分の1で足りるとする決議または資本の補填の決議をしないときは、会社は当然に終了します。

3項。会社が債務超過の状態にあるとの疑いを生じさせる兆候がある場合、取締役会は、事業の継続性を前提とする評価と処分可能価額による評価の双方に基づく中間貸借対照表を作成します。これにより資産が会社債権者の債権を満たすに足りないことが判明したときは、取締役会はその旨を本店所在地の初審商事裁判所に届け出て、会社の破産を申し立てます。

ここに決定的な但書が置かれています。破産決定がなされる前に、会社の欠損を填補し債務超過状態を解消するに足る金額の会社債務について、その債権者が自己の債権の順位を他のすべての債権者の順位に劣後させることを書面で承諾し、かつその申述または契約の相当性、真実性および有効性が、取締役会が破産を届け出るべき裁判所の選任した鑑定人により確認されている場合には、この限りではありません。そうでない場合、鑑定のために裁判所に対してなされた申立て自体が破産の届出とみなされます。

実務上の帰結は二点です。劣後化は欠損を填補するものでなければならず、部分的な劣後化では足りません。また鑑定人の審査に服するため、内部メモではなく司法審査を想定した文書として作成する必要があります。

5. 債権の資本組入れ：手続と公認会計士報告書

株主の債権を資本金に組み入れることにより、隠れ資本と376条の欠損の双方を同時に処理できます。負債側の債務が消滅し、自己資本が増加し、3:1比率の分母が大きくなるためです。

手続は次の各段階からなります。

1. 債権の照合。帳簿に計上され、弁済期が到来し、担保等の負担がないことを要します。
2. 宣誓公認会計士（YMM）または公認会計士（SMMM）の報告書。債権の存在、金額および回収可能性を証明するもので、商業登記の提出書類に含まれます。
3. 取締役会決議および定款変更案。資本条項の変更に関するものです。
4. 株主総会決議。債権との相殺による増資を承認します。
5. 商業登記および商業登記公報への公告。

実務上の留意点として、資本組入れは将来に向かって効力を生じます。原因を除去するものであり、既に終了した会計期間についての隠れ資本の認定を消滅させるものではありません。したがって税務調査の指摘を受けた後ではなく、期末の決算前に実施すべきです。

6. 移転価格：独立企業間の利率

株主貸付に係る利息は、移転価格を通じた利益の隠れた分配に関する法人税法13条の適用を受けます。利率は、独立の当事者が比較可能な状況下で合意したであろう水準に一致していなければなりません。

リスクは双方向です。市場水準を超える利率は、超過部分が隠れた利益分配と認定され課税上の否認を招きます。他方、非居住法人からの無利息または低利の貸付についても説明が必要です。それ自体が禁止されるわけではありませんが、グループの方針に照らして合理的であり、移転価格文書によって裏付けられている必要があります。

この裏付けは、比較対象となる市場データ、グループの資金調達条件、通貨および期間を含めて事前に準備すべきものであり、調査の過程で用意するものではありません。

7. 印紙税、競争庁手数料および資本移動コンプライアンス

印紙税。印紙税法（法律第488号）附属表（2）は、会社の設立および増資に関する文書を免税としています。この免税により、債権の資本組入れは多くの投資家が想定するよりも大幅に低コストで実施できます。

競争庁手数料。増資額の0.04パーセントに相当する手数料を要し、登記前に納付する必要があります。

資本移動コンプライアンス。クロスボーダーの貸付けおよび返済は、報告義務を含め、トルコ共和国中央銀行の資本移動通達に従う必要があります。外貨収入を有しない居住者の外貨借入れに関する制限には特に留意が必要です。

8. 多国籍投資家のための実行手順

1. 税務手続法の規定に従い期首自己資本を確定します。これが分母であり、年度を通じて固定されます。
2. 期末残高ではなく期間中の債務のピーク値を確認します。規定はいずれかの日を基準とするためです。
3. 12条6項により除外される借入れを切り分け、該当する場合は12条2項の50パーセント算入を適用します。
4. 376条の三段階に照らして貸借対照表を位置づけ、どの水準に達しているかを確認します。
5. 手段を選択します。劣後化は破産を回避しますが隠れ資本を解消しません。資本組入れは双方に対応します。
6. 公認会計士の報告書を取得し、商業登記の書類を整えます。
7. 株主総会を開催し登記を完了します。会計年度の決算前に行う必要があります。
8. 残存する貸付部分の利率について移転価格文書を整備します。

順序が重要です。事業年度の初めにこの分析を行うグループは、通常すべての手段を保持しています。税務調査の指摘を受けた後に着手するグループには、多くの場合ひとつの選択肢しか残されていません。

よくあるご質問