Выбор применимого права и подсудности в коммерческом договоре в Турции: руководство для иностранного бизнеса

В большинстве трансграничных коммерческих договоров, связанных с Турцией, вы вправе выбрать иностранное применимое право и иностранный суд или место арбитража — и турецкое право, как правило, признает этот выбор. Свобода реальна, но не безгранична: некоторые императивные нормы турецкого права применяются независимо от того, что написано в договоре, отдельные местные споры нельзя передать за рубеж, а иностранное судебное решение или арбитражное решение становится полезным в Турции только после того, как турецкий суд его признает и приведет в исполнение. Это руководство объясняет, как грамотно составить такие положения, где проходят границы свободы и как сохранить договор исполнимым там, где на самом деле находятся активы вашего контрагента.

Краткий ответ: обычно вы можете выбирать — в установленных пределах

Если в вашем договоре присутствует подлинный иностранный элемент — иностранная сторона, трансграничное исполнение, платеж в другой валюте или активы за рубежом — турецкое международное частное право позволяет сторонам решить, право какой страны регулирует соглашение и где разрешаются споры. Отправная точка — автономия воли сторон: ваш выбор соблюдается.

Эту свободу очерчивают три границы, и остальная часть руководства разбирает каждую из них:

• Императивные нормы и публичный порядок могут отменить выбранное вами право (рассмотрено ниже).
• Подсудность — согласование иностранного суда не то же самое, что согласование применимого права, и некоторые споры должны остаться в Турции.
• Исполнение — победа за рубежом решает лишь половину задачи, если деньги и активы вашего контрагента находятся в Турции.

Согласование всех трех элементов еще на этапе составления договора — именно то, вокруг чего выстроена наша работа по составлению и проверке коммерческих договоров. Сами положения коротки; их последствия — нет.

Применимое право: когда вы можете выбрать иностранное право

Применимое право (иногда называемое правом, применимым к договору, или выбором права) определяет, материальные нормы какой страны толкуют ваш договор — как читаются обязательства, когда наступает нарушение, какие средства правовой защиты применяются и как исчисляются убытки. Согласно ст. 24 MÖHUKMÖHUKЗакон Турции № 5718 о международном частном праве и процессеЗакон, определяющий применимое право, компетенцию турецких судов и порядок признания и исполнения иностранных судебных решений.Словарь →, прямой выбор сторон стоит на первом месте.

Две особенности турецкого права часто удивляют иностранный бизнес, причем обе — в его пользу:

• Связь не требуется. Связь между выбранным правом и сделкой не нужна. Немецкий продавец и турецкий покупатель могут выбрать английское право для регулирования своего договора поставки, даже если ничто другое не связано с Англией. Значение имеет сам выбор.
• Возможен частичный и измененный выбор. Стороны могут выбрать право для всего договора или, в принципе, для его части, а также впоследствии договориться об изменении применимого права при условии, что это не нарушает прав третьих лиц.

Если вы вообще не сделаете выбор, ст. 24 MÖHUK по умолчанию отсылает к праву стороны, осуществляющей характерное исполнение, или, в более широком смысле, к праву, наиболее тесно связанному с договором. Для международной купли-продажи это часто право продавца — но опора на правило по умолчанию означает отказ от определенности, которую вы могли бы зафиксировать.

Когда императивные нормы турецкого права отменяют ваш выбор

Выбор иностранного права не отключает каждую турецкую норму. Некоторые нормы применяются напрямую независимо от применимого права, потому что защищают интересы, которые турецкий правопорядок считает не подлежащими согласованию. Они называются нормами непосредственного применения (doğrudan uygulanan kurallar), а рядом с ними стоит оговорка о публичном порядке (kamu düzeni).

В коммерческой практике области, которые с наибольшей вероятностью отменят или ограничат выбранное вами право, включают:

• Право конкуренции. Закон о защите конкуренции № 4054 применяется к поведению, затрагивающему рынки в Турции, каким бы правом ни регулировался договор. Дистрибьюторское или лицензионное соглашение по иностранному праву все равно должно соблюдать турецкие правила конкуренции.
• Отдельные защитные режимы. Специальные нормы о защите потребителей, трудовые, об агентских отношениях (acente), а также о валюте или контроле над капиталом могут применяться как императивное право там, где отношение затрагивает Турцию, даже при оговорке об иностранном применимом праве.
• Публичный порядок. Результат по иностранному праву, который турецкий суд сочтет явно несовместимым с основополагающими принципами турецкого права, может быть отвергнут на этом основании.

Подсудность: выбор суда (и что остается в Турции)

Применимое право и подсудность — разные выборы, и их смешение является распространенной ошибкой при составлении договора. Применимое право говорит, какие нормы решают дело по существу; подсудность говорит, какой суд рассматривает дело. Вы можете выбрать английское право, но турецкий суд, или турецкое право, но иностранный суд — это отдельные положения, выполняющие отдельные задачи.

Турецкое процессуальное право признает соглашения о подсудности. Для внутренних споров стороны могут письменно согласовать компетентный турецкий суд по вопросам, не относящимся к исключительной подсудности, согласно Гражданскому процессуальному кодексу (HMKHMKГражданский процессуальный кодекс № 6100Свод правил о том, как в Турции реально идёт гражданское дело: какой суд, какие шаги, какие сроки, какие доказательства учитываются.Словарь →, Закон № 6100, ст. 17). Для международных споров MÖHUK позволяет сторонам наделить юрисдикцией суды иностранного государства — опять же с учетом ограничений.

Некоторые дела нельзя передать за рубеж. Споры о правах на турецкую недвижимость, отдельные вопросы, связанные с турецким торговым реестром, исполнительные производства (icra), находящиеся в Турции, и другие области исключительной турецкой юрисдикции остаются за турецкими судами, что бы ни говорила ваша оговорка. Для обычных коммерческих требований — поставка, услуги, дистрибуция, акционерные договоренности с иностранным элементом — оговорка об иностранном суде обычно действует.

Выбор суда vs. арбитражная оговорка

Для трансграничных договоров, затрагивающих Турцию, выбор между иностранным судом и арбитражем нередко является самым значимым положением во всем соглашении — потому что он решает, насколько легко вы сможете превратить победу во взысканные деньги.

Арбитраж в Турции

Арбитраж (tahkim) — это частная процедура разрешения споров, в которой стороны назначают арбитров, чье решение (арбитражное решение) является обязательным. Международный коммерческий арбитраж с местом проведения в Турции регулируется отдельным законом.

Почему арбитраж часто выигрывает для трансграничных сделок

• Более простое трансграничное исполнение. Иностранное арбитражное решение исполняется в Турции через Нью-Йоркскую конвенцию (см. следующий раздел), которая устанавливает узкие и предсказуемые основания для отказа. Иностранное судебное решение исполняется через режим признания по MÖHUK, который включает требование взаимности — его бывает труднее удовлетворить.
• Нейтральный форум. Ни одна из сторон не судится на «домашнем поле» другой, что обычно предпочитают обе стороны.
• Конфиденциальность и арбитры-специалисты для технических или отраслевых споров.

Когда оговорка о суде все же может вам подойти

• Меньшие по объему или преимущественно внутренние сделки, где стоимость арбитража непропорциональна.
• Дела, требующие быстрых обеспечительных мер, или случаи, когда вы рассчитываете во многом опираться на меры исполнения (icra) внутри Турции, где турецкие суды в любом случае задействованы напрямую.

Исполнение иностранного судебного решения в Турции (Tanıma / Tenfiz)

Иностранное судебное решение не имеет автоматической юридической силы в Турции. Прежде чем вы сможете обратить взыскание на активы турецкого контрагента на основании, скажем, лондонского или нью-йоркского решения, турецкий суд должен сначала признать его (tanımaTanımaПризнание иностранного судебного решения в ТурцииСудебное решение, придающее иностранному решению юридическую силу в Турции как доказательству, — но само по себе не делающее его исполнимым.Словарь →) или предписать его исполнение (tenfizTenfizПриведение иностранного судебного решения в исполнение в ТурцииРешение турецкого суда, которое делает иностранное судебное решение исполнимым в Турции, — тот самый шаг, после которого можно реально взыскать долг.Словарь →) в отдельном производстве.

Ключевые условия, которые проверяет турецкий суд, включают:

• Взаимность. Между Турцией и страной, чей суд вынес решение, должна существовать взаимность — основанная на договоре, законодательном положении или фактической практике. Это одно из наиболее решающих требований, и оно сильно зависит от конкретной страны.
• Окончательность. Иностранное решение должно быть окончательным и подлежащим исполнению по праву страны его вынесения.
• Публичный порядок. Решение не должно явно противоречить турецкому публичному порядку (kamu düzeni).
• Права на защиту. Ответчик не должен был быть лишен надлежащей возможности быть выслушанным в иностранном суде.
• Отсутствие исключительной турецкой юрисдикции. Дело не должно относиться к исключительной юрисдикции турецких судов.

Поскольку суд не пересматривает дело по существу, вы не можете использовать дело о признании, чтобы повторно судиться по спору — но перечисленные выше условия дают упорному должнику несколько лазеек для сопротивления. Именно этот риск — причина того, почему многие компании с активами на турецкой стороне предпочитают арбитраж.

Исполнение иностранного арбитражного решения (Нью-Йоркская конвенция)

Иностранные арбитражные решения пользуются в Турции более благоприятным путем исполнения, чем иностранные судебные решения, и это часто становится решающим фактором при конструировании оговорки.

Практические преимущества перед судебным решением таковы:

• Нет общего барьера взаимности того же рода. Исполнение регулируется системой Конвенции, применяемой ее многочисленными государствами-участниками, а не анализом взаимности «от случая к случаю», который требуется для судебных решений.
• Узкие основания для отказа. Турецкий суд может отказать в исполнении только по конкретным основаниям, допускаемым Конвенцией — например, недействительное арбитражное соглашение, лишение права изложить свою позицию, выход решения за рамки переданного спора или противоречие турецкому публичному порядку.
• Нет пересмотра дела по существу. Как и в случае с судебными решениями, суд не решает заново, кто был прав; он проверяет ограниченные условия и приводит решение в исполнение.

Как только у вас есть признанное судебное решение или подлежащее исполнению арбитражное решение, фактическое взыскание идет через турецкое исполнительное производство. Именно на этом этапе — превращении бумажной победы в деньги — вступает в дело наша работа по взысканию задолженности и принудительному исполнению.

Как составить оговорку, которая действительно устоит

Положения о разрешении споров и применимом праве обычно согласовываются последними, но первыми проверяются на прочность, когда что-то идет не так. Несколько принципов сохраняют их надежными для сделки, связанной с Турцией:

• Четко разделяйте два выбора. Одно предложение для применимого права, одно положение для форума. Не позволяйте формулировке «право и суды [страны]» двусмысленно выполнять двойную функцию.
• Сопоставляйте форум с тем, где находятся деньги. Если взыскание будет происходить из турецких активов, осознанно взвесьте арбитраж (Нью-Йоркская конвенция) против иностранного суда (взаимность по MÖHUK).
• Соблюдайте изъятия. Держите недвижимость, реестровые и другие исключительно турецкие вопросы вне любой оговорки об иностранном форуме, иначе по этим пунктам оговорка не сработает.
• Планируйте под императивные нормы. Там, где турецкие нормы о конкуренции, агентских отношениях (acente), трудовые или потребительские нормы будут применяться в любом случае, выстраивайте договор так, чтобы соответствовать им, а не исходя из того, что иностранное право их отменит.
• Конкретизируйте детали арбитража. Место арбитража, институт и регламент, язык, число арбитров — ничего из этого не оставляйте на волю случая.
• Правильно оформите корпоративные полномочия. Убедитесь, что подписант обладает полномочиями связывать компанию обязательствами; оговорки о подсудности, подписанные без надлежащих корпоративных полномочий, могут быть оспорены.

Структура юридического лица, стоящего за договором, тоже имеет значение — ответственность, полномочия на подписание и то, насколько чисто можно предъявить иск, проистекают из нее, как объясняет наше руководство о выборе между индивидуальным предпринимательством и ООО. Если вы ведете переговоры по трансграничному коммерческому договору, связанному с Турцией, наша команда может проверить на прочность ваши положения о применимом праве, подсудности и исполнении до того, как вы подпишете. Свяжитесь с Lexin Legal, чтобы проверить ваш проект с турецкими юристами, говорящими по-английски.

Частые вопросы