Форс-мажор и существенное затруднение исполнения в турецких договорах: когда вы освобождаетесь от ответственности?

Если непредвиденное событие делает исполнение вашего договора в Турции невозможным или гораздо более обременительным, турецкое право может освободить вас от обязательства, прекратить договор или позволить суду его пересмотреть — но правила здесь у́же, чем предполагают многие иностранные компании. Краткий ответ таков: согласно Турецкому обязательственному кодексу (Türk Borçlar Kanunu № 6098, далее «TBKTBKОбязательственный кодекс Турции № 6098Закон, лежащий в основе почти любого частного соглашения в Турции: договоры, деликтная ответственность, аренда, труд, поручение, неосновательное обогащение.Словарь →»), если исполнение становится действительно невозможным не по вашей вине, обязательство прекращается (ст. 136); если же исполнение становится не невозможным, а чрезмерно затруднительным из-за чрезвычайного, непредвидимого события, вы можете просить суд адаптировать договор, а при невозможности этого — прекратить его (ст. 138). «Форс-мажор» (mücbir sebep) — не волшебное слово, которое автоматически освобождает вас; значение имеет правовой эффект события и то, что в действительности написано в вашем договоре. Это руководство объясняет различие между невозможностью исполнения и затруднением, когда сторона освобождается от обязательства, как оговорка о форс-мажоре меняет картину и как турецкий суд адаптирует (uyarlama) договор.

Какой закон регулирует форс-мажор и затруднение исполнения в Турции?

Основные правила содержатся в Турецком обязательственном кодексе (Türk Borçlar Kanunu № 6098, «TBK»). Три статьи выполняют бо́льшую часть работы:

• TBK ст. 136 — последующая невозможность (sonraki imkânsızlık). Если исполнение становится невозможным по причинам, за которые должник не отвечает, обязательство прекращается.
• TBK ст. 137 — частичная невозможность (kısmi imkânsızlık). Если невозможной становится лишь часть исполнения, обязательство корректируется соответствующим образом.
• TBK ст. 138 — чрезмерное затруднение исполнения (aşırı ifa güçlüğü), то есть hardship. Когда чрезвычайное, непредвидимое событие делает исполнение чрезмерно обременительным, должник может просить судью адаптировать договор к новым условиям или, если адаптация невозможна, прекратить его.

В зависимости от сделки наряду с этими правилами могут применяться и другие законы:

• Турецкий торговый кодекс (Türk Ticaret Kanunu № 6102, «TTKTTKТорговый кодекс Турции № 6102Закон о коммерсантах, компаниях, ценных бумагах, страховании и перевозке — рамка, внутри которой реально работает иностранный бизнес.Словарь →») для коммерческих договоров между коммерсантами (tacir), где требования к предвидимости и осмотрительности строже.
• Закон о международном частном и процессуальном праве (Milletlerarası Özel Hukuk ve Usul Hukuku Hakkında Kanun № 5718, «MÖHUK»), если в вашем договоре есть иностранный элемент и вам нужно понять, применяется ли вообще турецкое право.
• Закон о международном арбитраже (Milletlerarası Tahkim Kanunu № 4686) и Гражданский процессуальный кодекс (Hukuk Muhakemeleri Kanunu № 6100, «HMKHMKГражданский процессуальный кодекс № 6100Свод правил о том, как в Турции реально идёт гражданское дело: какой суд, какие шаги, какие сроки, какие доказательства учитываются.Словарь →») определяют, где и как фактически разрешается спор о невозможности или адаптации.

Невозможность против затруднения — различие, которое решает всё

Самый важный шаг — правильно классифицировать событие, поскольку правовые последствия совершенно различны.

Невозможность (imkânsızlık) — исполнение вообще больше не может быть осуществлено

Невозможность означает, что согласованное исполнение стало действительно невозможным — не просто более трудным или дорогим, а недостижимым в принципе. Классический пример — уничтожение уникальной вещи или исполнение, прямо запрещённое новым законом. Согласно TBK ст. 136, если это происходит по причине, за которую должник не отвечает, обязательство прекращается — вы освобождаетесь, а во взаимном договоре сторона, уже получившая встречное предоставление другой стороны, обязана его вернуть.

Затруднение / чрезмерная сложность (aşırı ifa güçlüğü) — исполнение ещё возможно, но разорительно

В отличие от этого, затруднение по TBK ст. 138 охватывает ситуацию, когда исполнение всё ещё возможно, но стало чрезмерно затруднительным из-за чрезвычайного, непредвидимого события, возникшего после заключения договора. Здесь договор не прекращается автоматически. Вместо этого должник может обратиться в суд с требованием об адаптации (uyarlama) договора — и лишь если адаптация невозможна, договор может быть прекращён.

Что считается форс-мажором (mücbir sebep)?

Mücbir sebep — «форс-мажор» — это не определённый термин, который, будучи заявленным, сам по себе освобождает вас. Это описание определённого рода события. Турецкая доктрина и суды, как правило, ищут событие, которое:

• Внешнее по отношению к должнику и сфере его деятельности (а не нечто внутри вашей собственной организации);
• Непредвидимое на момент заключения договора;
• Неотвратимое / непреодолимое — его нельзя было предотвратить даже при той осмотрительности, которую разумно ожидать; и
• Не вызвано виной должника, причём оно должно действительно повлечь неисполнение (подлинная причинно-следственная связь).

В качестве форс-мажора часто приводят стихийные бедствия, войну, всеобщую забастовку или внезапный законодательный запрет. Но ярлыки значат меньше, чем эффект:

• Форс-мажорное событие, делающее исполнение действительно невозможным, подпадает под правила о невозможности (ст. 136–137) и может прекратить обязательство.
• Форс-мажорное событие, которое лишь делает исполнение чрезмерно затруднительным, подпадает под правило о затруднении (ст. 138) — сначала адаптация, прекращение лишь при невозможности адаптации.

Существует также смежное, но самостоятельное понятие — beklenmeyen hâl (случайное событие / непредвиденное обстоятельство), которое возникает внутри сферы риска должника. Граница между этими двумя понятиями влияет на то, кто несёт риск, поэтому правильную классификацию стоит установить с помощью консультации.

Когда сторона действительно освобождается от исполнения?

Сводя правила воедино: освобождаетесь ли вы, зависит от того, как событие повлияло на исполнение и была ли с вашей стороны вина.

Как правило, вы освобождаетесь, если исполнение невозможно без вашей вины

Согласно TBK ст. 136, подлинная последующая невозможность, не вменяемая вам, прекращает обязательство. Обычно вы обязаны незамедлительно уведомить другую сторону; если вы задержитесь и эта задержка причинит дополнительный убыток, вы можете отвечать за этот убыток. Во взаимном договоре освобождённая сторона не может оставить себе безвозмездно полученное от другой стороны — применяется реституция.

Частичная невозможность рассматривается соразмерно

Согласно TBK ст. 137, если невозможной становится лишь часть исполнения, должник освобождается от этой части. Но если стороны явно не заключили бы договор ради оставшейся части в отдельности, обязательство может отпасть целиком. Это вопрос, чувствительный к фактическим обстоятельствам.

Простая неспособность уплатить деньги, как правило, НЕ является основанием для освобождения

К коммерческим сторонам предъявляются повышенные требования

Между коммерсантами (tacir) по Турецкому торговому кодексу № 6102 планка «непредвидимости» выше, поскольку от опытных предпринимателей ожидается, что они предвидят и распределят обычные коммерческие риски в своих договорах. Событие, которое осмотрительный коммерсант должен был предвидеть — и мог учесть в договоре, — вряд ли освободит от исполнения.

Роль договорной оговорки о форс-мажоре

Правила TBK действуют по умолчанию, но хорошо составленная оговорка о форс-мажоре может изменить то, как рассматривается событие, — в пределах императивных норм. Поскольку турецкое договорное право предоставляет сторонам широкую свободу договора, именно ваша оговорка зачастую определяет практический результат.

Сильная оговорка обычно делает следующее:

• Определяет события-триггеры (а некоторые может исключать), чтобы вам впоследствии не пришлось спорить о том, квалифицируется ли конкретное событие как mücbir sebep.
• Устанавливает последствия — например, приостановление исполнения на время события, продление сроков, право прекратить договор, если событие длится дольше определённого периода, а также распределение риска и расходов.
• Устанавливает порядок уведомления — кто, кого, в какой форме и в какой срок должен уведомить. Суды серьёзно относятся к этим обязанностям по уведомлению и снижению ущерба.
• Требует снижения ущерба (mitigation) — обязанность предпринять разумные шаги, чтобы уменьшить последствия и возобновить исполнение.

Одно предостережение: оговорка не может отменить императивное ядро турецкого права, и суд может истолковать неоднозначную оговорку ограничительно. Чем яснее составлен текст, тем предсказуемее результат.

Адаптация договора судом (uyarlama по TBK ст. 138)

Когда чрезвычайное событие делает исполнение чрезмерно затруднительным, но не невозможным, TBK ст. 138 позволяет должнику просить суд адаптировать (uyarlama) договор к изменившимся обстоятельствам. Адаптация может означать корректировку цены, продление срока или иное восстановление баланса сделки так, чтобы она перестала быть удушающе односторонней. Только если адаптация действительно невозможна, суд может допустить прекращение (расторжение) договора.

Условия, которые проверяют суды

Исходя из текста ст. 138 и практики его применения, типичные требования таковы:

• Чрезвычайное событие, которое не было предвидено — и не могло быть разумно предвидено — сторонами на момент заключения договора;
• Событие не вызвано должником;
• Событие настолько изменило обстоятельства, существовавшие при подписании, что требование исполнения на первоначальных условиях вступало бы в противоречие с правилами добросовестности (dürüstlük kuralı);
• Должник ещё не исполнил обязательство или исполнил его, сделав оговорку о своих правах, вытекающих из чрезмерного затруднения; и
• Договор не относится к тем, которые по своей природе уже возложили именно этот риск на должника.

Важные практические ограничения

• Самостоятельная адаптация недопустима. Вы не вправе в одностороннем порядке изменить цену или условия и назвать это адаптацией. Ст. 138 предполагает, что новые условия определяет суд (или арбитраж). Действия по вашей собственной версии «адаптации» сами по себе могут поставить вас в положение нарушителя.
• Сделайте оговорку о своих правах. Если вы продолжаете исполнять, не оговорив свои права на затруднение, это может быть расценено как принятие вами бремени.
• Это исключительная мера. Адаптация — не рутинный инструмент пересмотра. Обычные рыночные колебания, обычная инфляция и риски, которые осмотрительная сторона должна была учесть в цене, как правило, не подпадают под эту норму.

Что делать, когда разрушительное событие затрагивает ваш договор

Если непредвиденное событие угрожает вашей способности исполнить договор в Турции, дисциплинированная реакция защищает вашу позицию независимо от того, как событие будет квалифицировано впоследствии.

• Сначала прочитайте договор. Проверьте оговорку о форс-мажоре, любую оговорку о затруднении/корректировке цены, требования к уведомлению, оговорку о применимом праве и любую арбитражную или юрисдикционную оговорку.
• Классифицируйте событие. Исполнение невозможно (ст. 136–137) или лишь чрезмерно затруднено (ст. 138)? От ответа зависит всё дальнейшее.
• Уведомляйте незамедлительно и письменно. Сообщите другой стороне, соблюдите любой договорный порядок уведомления и сохраните доказательства. Запоздалое уведомление может создать дополнительную ответственность.
• Документируйте причинно-следственную связь. Соберите доказательства того, что событие действительно повлекло неисполнение или затруднение, а не просто произошло.
• Снижайте ущерб (mitigation). Предпримите разумные шаги, чтобы ограничить ущерб и возобновить исполнение. Непринятие мер по снижению ущерба ослабляет любое последующее требование.
• Сделайте оговорку о своих правах, если продолжаете исполнять под протестом, особенно если впоследствии можете требовать адаптации по ст. 138.
• Получите консультацию, прежде чем прекращать исполнение или прежде чем в одностороннем порядке менять условия. Оба шага несут риск нарушения, если событие юридически не квалифицируется должным образом.

Там, где такие вопросы вероятны — долгосрочные поставки, строительство, дистрибуция или трансграничные сделки, — гораздо лучше предусмотреть их заранее в договоре, чем спорить о них постфактум. Мы помогаем иностранным компаниям проверять и составлять такие оговорки, а также оценивать, применимы ли невозможность, форс-мажор или адаптация к конкретному договору.

Частые вопросы