トルコの詐欺破産罪と過失破産罪：引き金としての破産宣告、四つの詐欺行為、商人の注意義務、取締役のリスク（刑法161条・162条、商法典376条、執行破産法179条）
トルコの子会社が仕入先への支払いを止め、銀行が融資の返済を求め、海外の親会社は資金を入れるか、売却するか、手放すかを決めなければなりません。その過程のどこかで、弁護士がトルコ法には倒産の刑事的側面があると指摘します。のちに破産を宣告された会社は、経営に当たった人々をhileli iflas（詐欺破産）またはtaksirli iflas（過失破産）の刑事訴追にさらし得るのです。外国人の取締役や株主がこれらの犯罪を耳にするのは、たいてい破産宣告の後、破産管財人が帳簿を読んでいるときです。本稿では、トルコ刑法に定める二つの罪、それなしにはいずれも訴追できない唯一の条件、破産を詐欺的なものにする四つの行為、過失的なものにする注意の水準、違反がそこへ至りがちな商法典と執行破産法上の義務、そして債権者に損害を填補した被告人の刑を減軽する有効な悔悟の規定を説明します。
1. トルコで倒産に刑事的側面がある理由と、破産宣告が入口である理由
トルコ法は破産を、もはや支払えない債務者に対する全債権者の債権の集団的執行として扱います。管財人が集める財団が債権者の受け取れるすべてであるため、法はそれを二つの方法で保護します。民事上は、執行破産法（İcra ve İflas Kanunu、法律第2004号、以下「執行破産法」）に定める破産前の処分の否認訴訟によって、刑事上は、債務者または債務者のために行為した者が不足を生じさせ、または拡大させたことを処罰するトルコ刑法（Türk Ceza Kanunu、法律第5237号、以下「刑法」）の二つの罪によってです。
二つの罪は、証拠を調べる前にほとんどの事件を決する一つの構造的特徴を共有しています。いずれも破産宣告を条件とするのです。161条はその処分の前後に破産が宣告された場合に財産減少を目的とする詐欺的処分を処罰し、162条は破産が宣告された場合に商人に求められる注意を欠いて破産を招いた者を処罰します。経済的な意味で支払不能でも商事裁判所に破産を宣告されたことのない会社は、どれほど経営が悪くても、いずれの訴追の対象にもなり得ません。逆に、いったん宣告がなされれば、それ以前に資産に対してなされたすべてが検討の対象となります。161条は宣告前の行為を明示的に含むからです。
外国投資家にとって、これには二つの帰結があります。第一に、トルコの子会社を支払能力のあるうちに清算し、または債権者と和議を結ぶのではなく、破産へ滑り落ちるに任せる判断こそが、刑事記録を開く判断です。第二に、破産宣告は会社自身が求める必要はありません。執行破産法179条により債権者が債務超過を証明して宣告を得ることができ、それに基づき選任された管財人は二つの条文を念頭に帳簿を読みます。
2. 詐欺破産：刑法161条の四つの行為
161条1項は、財産減少を目的とする詐欺的処分を行った者を、その処分の前後に破産が宣告された場合、3年以上8年以下の拘禁刑に処すると定めます。同条は続いて、詐欺破産の成立に必要なものを四つの行為として列挙し、いずれか一つで足ります。
（a）債権者の債権の担保となる財産の逃避・隠匿・価値減少。典型は、宣告前の数か月に、在庫、債権、機械、不動産を関連会社、株主、家族に無償または大幅な廉価で譲渡することです。「債権者の担保となる財産」とは財団全体を指します。無担保債権者はその全体から弁済を受けるからで、質権や抵当権は要りません。
（b）財産逃避を目的とする処分の発覚を防ぐための商業帳簿・記録・書類の隠匿または廃棄。帳簿は管財人の地図です。消えた元帳、消去されたサーバー、引越しで「紛失した」会計システムは、同条によりそれが達成しようとした隠匿の証拠と扱われます。
（c）実際には債権債務関係がないのに、あるかのように債務を増加させる書類の作成。株主からの架空の貸付、関連仕入先の日付を遡らせた請求書、発生したことのない債務の承認は、真の債権者の財団に対する持分を希釈します。同条は書類の使用だけでなく作成を処罰します。
（d）真実を反映しない会計記録または偽造貸借対照表の作成による資産の過少表示。これは本罪の会計的形態です。資産を除外し、根拠なく減額し、または存在しない負債を記載して、会社を実際より貧しく見せるために作られた貸借対照表です。
四つの行為はいずれも故意犯です。同条は財産減少を目的とする処分、発覚を防ぐために隠匿された帳簿と述べています。会計士の誤りで結果的に誤っていた貸借対照表に署名した取締役は161条には当たりませんが、162条に当たり得ます。申立ての3か月前に会社唯一の価値ある資産を名目的な対価で姉妹会社へ譲渡することを承認した取締役は、まさに同条が想定する事案です。
3. 過失破産：刑法162条における商人の注意の水準
162条は簡潔です。商人であることに求められる注意と勤勉を示さなかったことにより破産を招いた者は、破産が宣告された場合、2か月以上1年以下の拘禁刑に処せられます。この規定は基準を商法から借りています。商人は慎重な事業者として行動し、商法典が定める帳簿を備え、会社の財務状況を知り、それに対応することが期待されます。それを怠り、その懈怠が破産につながった場合に本罪が成立します。
実務では、詐欺的形態が立証できないときに過失破産が問われます。帳簿は存在するが適切に付けられていない、会社は支払不能になった後も一年間取引を続けて払えない債務を積み上げた、経営陣は監査人の警告を無視し、あるいは中間貸借対照表を一度も作らなかった、財団が縮む間も取締役は報酬を受け取り選んだ債権者に支払い続けた。これらはいずれも161条にいう詐欺的処分ではありませんが、それぞれが162条の求める注意の欠如となり得、管財人の報告書は通常そう述べます。
刑の幅は外国人被告人にとって二つの点で重要です。2か月以上1年以下の有罪判決は、刑法の一般規則上、罰金その他の代替制裁への換刑や執行猶予が可能な短期刑であり、裁判所が判決の言渡しを猶予できる範囲にあります。それ単独では、刑事訴訟法のカタログにより勾留が可能な罪でもありません。3年以上8年以下の詐欺破産は別です。この幅は身柄拘束と勾留を現実のものとし、二つの条文の区別を弁護の主戦場にします。
4. 違反が起訴につながる義務：商法典376条と執行破産法179条
トルコ会社法は支払不能の時点を取締役の裁量に委ねません。トルコ商法典（Türk Ticaret Kanunu、法律第6102号、以下「商法典」）376条は株式会社に段階的な義務を課し、準用により有限会社にも適用されます。376条1項により、直近の年度貸借対照表で資本金と法定準備金の合計の半分が損失により失われたことが判明した場合、取締役会は直ちに株主総会を招集し、改善措置を提示しなければなりません。376条2項により、その合計の3分の2が失われた場合、直ちに招集された株主総会が残る3分の1の資本で継続するか資本を補填するかを決議しなければ、会社は法律上当然に解散します。
376条3項が会社法と刑事罪をつなぐ規定です。会社が債務超過にあるとの疑いを生じさせる兆候がある場合、取締役会は資産を継続企業ベースと推定売却価格の双方で評価した中間貸借対照表を作成しなければなりません。その貸借対照表により資産が債権者の債権を満たすに足りないことが判明した場合、取締役会は会社の本店所在地の商事裁判所に届け出て会社の破産を申し立てなければなりません。ただし、不足を埋め債務超過を解消するに足る債権を有する債権者が他のすべての債権者に劣後することを書面で承諾し、その劣後の相当性・真正・有効性が裁判所選任の専門家により確認された場合は別です。そうでなければ、裁判所への専門家審査の申立ては破産の届出として扱われます。
その帰結を執行破産法が定めます。2018年改正の執行破産法179条により、資本会社または協同組合の管理・代表を委ねられた者、その清算人、または債権者が、資産を推定売却価格で評価した中間貸借対照表に基づき会社の債務超過を申告し、裁判所がこれを認めた場合、先行する執行手続なしに破産が宣告されます。和議に関する商法典377条と協同組合法の規定は留保されます。中間貸借対照表を作成しない、あるいは作成しても取引を続けた取締役会は、管財人が刑法162条の商人の注意の欠如として描く取締役会であり、作成して不足を見たうえで申立て前に資産を外へ移した取締役会は、161条が描く取締役会です。
5. 誰が訴追されるか：取締役、支配人、事実上の支配者、外国親会社
二つの条文はいずれも、詐欺的処分を行った、または注意の欠如により破産を招いた者を処罰します。債務者が会社である場合、その者とは実際に行為をした者です。譲渡を決議し実行し、貸借対照表に署名し、事業を支払不能に導いた取締役会構成員と支配人、そして刑法の共犯に関する一般規則により、彼らを教唆し幇助した者です。海外から譲渡を指示した株主、トルコの経営陣に姉妹会社への資産移転を命じた親会社の役員、虚偽の貸借対照表を作成した会計士は、トルコ会社での正式な肩書の有無にかかわらず、教唆者または幇助者としてそれぞれ両条の範囲に入り得ます。
外国グループには三つの実務的な帰結があります。第一に、海外居住の取締役は、破産会社の本店があり管財人が帳簿を保管するトルコで訴追されます。捜査は取締役不在でも進み得、出頭しない被告人には逮捕状が出ることがあります。第二に、管財人は中立の観察者ではありません。執行破産法の手続は管財人を債務者の取引を調査し債権者集会と破産裁判所に報告する者とし、その報告書が通常、検察官の捜査を開始させる文書です。第三に、民事と刑事の二つの軌道は並行します。161条の訴因を支える同じ譲渡が執行破産法277条から284条の否認訴訟を支え、同じ事実に基づく商法典553条の取締役責任の民事請求を管財人または債権者が提起できます。
6. 有効な悔悟：返還がどのように刑を減軽するか（刑法168条）
刑法168条は、詐欺破産と過失破産をその有効な悔悟の規則が適用される罪に列挙しています。168条1項により、正犯、教唆者または幇助者が、犯罪完了後訴追開始前に自ら悔悟を示し、原状回復または賠償により被害者の損害を完全に填補した場合、刑は3分の2まで減軽されます。168条2項により、訴追開始後判決前に同じことがなされた場合、減軽は2分の1までです。168条4項は、返還または賠償が一部にとどまる場合、本条の適用には被害者の同意を要すると付け加えます。
破産において「被害者」は管財人が代表する債権者全体であり、損害は財団の減少です。検察官の捜査が起訴状の段階に至る前に譲渡した資産を財団に戻し、またはその価額を支払う取締役は、3年以上8年以下のリスクを執行猶予と代替制裁が利用可能な幅まで下げることができ、公判中にそうする取締役はより小さいがなお相当な減軽を得ます。管財人との和解に資金を出すか判断する外国親会社にとって、168条はその判断を商業的計算であると同時に刑事法上の計算に変える規定です。
7. 二つの罪と取締役の義務の一覧
| 論点 | 詐欺破産（刑法161条） | 過失破産（刑法162条） |
|---|---|---|
| 前提条件 | 詐欺的処分の前後に破産が宣告されたこと | 破産が宣告されたこと |
| 行為 | 四つの行為のいずれか：資産の逃避・隠匿・価値減少、それを隠すための帳簿の隠匿・廃棄、架空債務の作出、虚偽の記録または偽造貸借対照表による資産の過少表示 | 商人に求められる注意と勤勉を欠き、破産を招くこと |
| 主観的要件 | 故意：財産減少を目的とする処分 | 過失：商人の注意水準を下回ること |
| 法定刑 | 3年以上8年以下の拘禁刑 | 2か月以上1年以下の拘禁刑 |
| 有効な悔悟（刑法168条） | 訴追前は3分の2まで、判決前は2分の1まで減軽。一部返還は被害者の同意が必要 | 同じ |
| 関係する会社法上の義務 | 商法典376条3項の中間貸借対照表と破産届出。不足を知った後の処分 | 商法典376条の帳簿、中間貸借対照表、期限内の届出。債務超過時の執行破産法179条の破産 |
| 並行する民事救済 | 処分の否認（執行破産法277〜284条）、取締役責任（商法典553条） | 取締役責任（商法典553条） |
この表は、破産の訴追における弁護がなぜ法的性質決定をめぐって争われるかを示しています。同じ事実、すなわち資産を譲渡したのち破産した会社は、財団の故意の減少とも、事業を存続させようとした記録の不十分な試みとも読めます。取締役が保存した記録、取得した評価、中間貸借対照表の時期が、裁判所がどちらの読み方を採るかを決めます。
8. 貸借対照表が悪化する前に外国人株主と取締役がすべきこと
中間貸借対照表を早く作成し、保管する。商法典376条3項は債務超過の兆候があれば中間貸借対照表を義務とします。それは同時に、取締役が状況を知り行動したことの最良の証拠です。日付のある中間貸借対照表、その背後の評価、採択した決議を提出できる取締役会は、162条に答えられる取締役会です。
不足を知ったら関連当事者への譲渡を止める。その日以降のすべての処分は161条（a）に照らして検討されます。商業上必要な譲渡は、文書化された市場価値で、理由を付した取締役会の承認を経て行い、管財人に発見されるのではなく後に報告すべきです。
帳簿を会社の外に出さない。161条（b）は記録の消失を隠匿行為と扱います。会計システム、帳簿、往復文書を完全な形で管財人に引き渡してください。失われたサーバーは反論のできない申立てです。
出口を意図的に選ぶ。支払能力のある清算、商法典377条と執行破産法に基づく債権者との和議、商法典376条3項と執行破産法179条に基づく期限内の破産申立ては、いずれも法が用意する出口であり、それぞれが取締役の注意の問題に決着をつけます。回復を期待して取引を続け、ある債権者には払い他には払わないのは、管財人の報告書で終わる道です。
訴追が始まったら168条を計算する。起訴前または公判中の完全な返還は、親会社が管財人とのあらゆる和解の価格に織り込むべき係数で刑の幅を変えます。そして捜査段階でトルコの刑事弁護の助言を得てください。外国人取締役が通訳を介してトルコ語で検察官に行う供述こそ、161条と162条の性質決定が最初に争われる文書だからです。
よくあるご質問
会社が破産を宣告されたことがなくても、取締役は破産罪で訴追され得ますか。
いいえ。刑法161条も162条も破産が宣告された場合にのみ適用されます。161条は宣告の前後に行われた詐欺的処分を含みますが、宣告がなければ犯罪はありません。支払不能でも支払能力のあるうちに清算され、和議に至り、または破産宣告なしに単に事業を止めた会社は、取締役をこの二つの規定にさらしません。もっとも、他の罪や商法典553条の取締役の民事責任は残り得ます。
トルコの詐欺破産と過失破産の違いは何ですか。
刑法161条の詐欺破産は四つの列挙行為のいずれかの故意行為を要します。資産の逃避・隠匿・価値減少、それを隠すための帳簿の隠匿・廃棄、架空債務の作出、虚偽の記録または偽造貸借対照表による資産の過少表示です。3年以上8年以下の拘禁刑です。刑法162条の過失破産は、商人に求められる注意を欠いて破産を招いたことのみを要し、2か月以上1年以下の拘禁刑です。
私は外国人株主で取締役ではありません。起訴され得ますか。
両条は詐欺的処分を行った者または破産を招いた者を処罰し、刑法の共犯に関する一般規則は教唆者と幇助者に責任を広げます。会社からの資産流出を指示した株主、または経営陣に虚偽の貸借対照表を作らせた株主は、トルコ会社での肩書の有無にかかわらず教唆者または幇助者として訴追され得ます。いずれもしていない受動的な株主は両罪の範囲外です。
会社が困難に陥ったとき、商法典376条は何を求めますか。
直近の年度貸借対照表で資本金と法定準備金の半分が失われた場合、取締役会は株主総会を招集し対策を提案しなければならず、3分の2が失われた場合、総会は残る3分の1で継続するか資本を補填するかを決議しなければ会社は解散します。債務超過の兆候がある場合、取締役会は継続企業ベースと清算ベースの双方で中間貸借対照表を作成し、資産が債権者を満たさなければ、十分な債権者が有効に劣後しない限り、商事裁判所に届け出て破産を申し立てなければなりません。執行破産法179条により、先行する執行手続なしに破産が宣告されます。
債権者に返済すれば刑は軽くなりますか。
はい。詐欺破産と過失破産を明示的に対象とする刑法168条により、訴追開始前の完全な原状回復または損害賠償は刑を3分の2まで減軽し、訴追開始後判決前の同じ行為は2分の1まで減軽します。一部返還は被害者の同意がある場合にのみ認められ、破産においてその被害者とは債権者のために行動する管財人です。
海外に住んでいてもトルコで訴追され得ますか。
はい。これらの罪は破産会社の本店があり管財人が帳簿を保管するトルコで訴追されます。捜査は管財人の報告書と債権者の告訴に基づいて進み、供述のために出頭しない取締役には逮捕状が出ることがあり、事件は被告人の関与なしに起訴に至り得ます。捜査段階でトルコの弁護士を選任し、本人または利用可能な手続を通じて供述することが、161条と162条の性質決定が固まる前に中間貸借対照表、評価、取締役会決議を記録に載せる方法です。
