Мошенническое и неосторожное банкротство в Турции: решение о банкротстве как условие, четыре мошеннических действия, обязанность заботливости коммерсанта и риск для директоров (ст. 161-162 УК, ст. 376 ТК, ст. 179 ЗИБ)
Турецкая дочерняя компания перестаёт платить поставщикам, банк требует возврата кредита, и материнская компания за рубежом должна решить: финансировать, продать или отпустить. Где-то в этой последовательности юрист напоминает, что у несостоятельности в турецком праве есть уголовная сторона: компания, банкротство которой позднее объявлено судом, может подвергнуть тех, кто ею управлял, преследованию за hileli iflas — мошенническое банкротство — или taksirli iflas — неосторожное банкротство. Иностранные директора и акционеры, как правило, слышат об этих составах только после решения о банкротстве, когда управляющий читает бухгалтерские книги. В этой статье разъясняются оба состава в их нынешней редакции в Уголовном кодексе Турции, единственное условие, без которого ни один из них не может преследоваться, четыре действия, делающие банкротство мошенническим, стандарт заботливости, делающий его неосторожным, обязанности по Торговому кодексу и Закону об исполнении и банкротстве, нарушение которых обычно ведёт к обвинению, и положение о деятельном раскаянии, смягчающее наказание обвиняемому, который возместил кредиторам ущерб.
1. Почему у несостоятельности в Турции есть уголовная сторона и почему решение о банкротстве является воротами
Турецкое право рассматривает банкротство как коллективное взыскание требований всех кредиторов с должника, который больше не может платить. Поскольку имущество, которое собирает управляющий, — это всё, что получат кредиторы, закон защищает его двумя способами: гражданско-правовым, через иски об отмене распоряжений, совершённых до банкротства, по Закону об исполнении и банкротстве (İcra ve İflas Kanunu, Закон № 2004, «ЗИБ»), и уголовно-правовым, через два состава в Уголовном кодексе Турции (Türk Ceza Kanunu, Закон № 5237, «УК»), наказывающих должника или лиц, действовавших за должника, за то, что они вызвали или усугубили недостаточность имущества.
Оба состава имеют одну структурную особенность, решающую большинство дел до исследования каких-либо доказательств. Оба обусловлены решением о банкротстве. Ст. 161 наказывает мошеннические распоряжения, направленные на уменьшение имущества, если банкротство объявлено до или после этих распоряжений; ст. 162 наказывает лицо, вызвавшее банкротство из-за отсутствия заботливости, требуемой от коммерсанта, если банкротство объявлено. Компания, несостоятельная в экономическом смысле, но никогда не объявленная банкротом торговым судом, не может быть предметом ни одного из преследований, как бы плохо ею ни управляли. И наоборот, как только решение принято, всё, что было сделано с активами в предшествующий период, попадает под проверку, поскольку ст. 161 прямо охватывает действия, совершённые до решения.
Для иностранного инвестора это имеет два последствия. Первое: решение позволить турецкой дочерней компании скатиться в банкротство вместо платёжеспособной ликвидации или мирового соглашения с кредиторами — это решение, открывающее уголовное дело. Второе: решение о банкротстве не обязательно должна испрашивать сама компания: по ст. 179 ЗИБ кредитор может доказать превышение пассивов над активами и получить решение, а назначенный на его основании управляющий читает книги с учётом обеих статей.
2. Мошенническое банкротство: четыре действия по ст. 161 УК
Ст. 161(1) предусматривает, что лицо, совершившее мошеннические распоряжения, направленные на уменьшение имущества, наказывается лишением свободы от трёх до восьми лет, если банкротство объявлено до или после этих распоряжений. Затем статья определяет, чего требует мошенническое банкротство, перечисляя четыре действия, любого из которых достаточно.
(a) Сокрытие, утаивание или снижение стоимости имущества, служащего обеспечением требований кредиторов. Типичная форма — передача товарных запасов, дебиторской задолженности, оборудования или недвижимости связанной компании, акционеру или члену семьи безвозмездно или по цене значительно ниже стоимости в месяцы перед решением. Выражение «имущество, служащее обеспечением кредиторов» описывает всю конкурсную массу, поскольку необеспеченные кредиторы получают удовлетворение из всего имущества; залог или ипотека не требуются.
(b) Сокрытие или уничтожение торговых книг, записей или документов с целью воспрепятствовать обнаружению распоряжений, направленных на вывод имущества. Книги — карта управляющего. Исчезнувший регистр, стёртый сервер или бухгалтерская система, «потерянная» при переезде, рассматриваются статьёй как доказательство того сокрытия, которого они должны были достичь.
(c) Составление документов, увеличивающих долги, как если бы долговое отношение существовало, когда на самом деле его не было. Фиктивный заём от акционера, датированный задним числом счёт от связанного поставщика или признанный долг, который никогда не возникал, размывают долю подлинных кредиторов в конкурсной массе; статья наказывает составление документа, а не только его использование.
(d) Занижение активов посредством бухгалтерских записей, не отражающих действительность, или посредством составления фиктивного баланса. Это бухгалтерская форма преступления: баланс, в котором опущены активы, необоснованно снижена их стоимость или записаны несуществующие обязательства, составленный так, чтобы показать компанию беднее, чем она есть.
Каждое из четырёх действий умышленно; статья говорит о распоряжениях, направленных на уменьшение имущества, и о книгах, скрытых с целью воспрепятствовать обнаружению. Директор, подписавший баланс, оказавшийся ошибочным из-за ошибки бухгалтера, не подпадает под ст. 161, хотя может подпадать под ст. 162. Директор, одобривший передачу единственного ценного актива компании сестринской компании за номинальную сумму за три месяца до заявления, — это тот случай, для которого статья написана.
3. Неосторожное банкротство: стандарт заботливости коммерсанта по ст. 162 УК
Ст. 162 коротка. Лицо, вызвавшее банкротство непроявлением внимательности и заботливости, которых требует статус коммерсанта, наказывается, если банкротство объявлено, лишением свободы от двух месяцев до одного года. Норма заимствует стандарт из торгового права: от коммерсанта ожидается, что он будет действовать как осмотрительный предприниматель, вести книги, предписанные Торговым кодексом, знать финансовое положение компании и реагировать на него. Преступление совершается непроявлением этого, когда такое непроявление ведёт к банкротству.
На практике неосторожное банкротство вменяется тогда, когда мошенническая форма не может быть доказана. Книги существуют, но велись ненадлежащим образом; компания продолжала торговать год после наступления несостоятельности, накапливая долги, которые не могла оплатить; руководство игнорировало предупреждения аудитора или никогда не составляло промежуточный баланс; директора продолжали получать вознаграждение и платить избранным кредиторам, пока имущество сокращалось. Ни одно из этих действий не является мошенническим распоряжением в смысле ст. 161, но каждое может быть нарушением заботливости, требуемой ст. 162, и отчёт управляющего обычно так и говорит.
Диапазон наказания важен для иностранных обвиняемых в двух отношениях. Осуждение на срок от двух месяцев до одного года является по общим правилам Уголовного кодекса краткосрочным наказанием, которое может быть заменено судебным штрафом или иной альтернативной санкцией либо условно отсрочено, и находится в диапазоне, в котором суд может отложить оглашение приговора. Само по себе это не преступление, за которое возможно заключение под стражу по каталогу Уголовно-процессуального кодекса. Мошенническое банкротство с его диапазоном от трёх до восьми лет — другое дело: этот диапазон делает задержание и заключение под стражу реальными и превращает различие между двумя статьями в главное поле битвы защиты.
4. Обязанности, нарушение которых ведёт к обвинению: ст. 376 ТК и ст. 179 ЗИБ
Турецкое корпоративное право не оставляет момент несостоятельности на усмотрение директоров. Ст. 376 Торгового кодекса Турции (Türk Ticaret Kanunu, Закон № 6102, «ТК») устанавливает ступенчатую обязанность для акционерных обществ, применяемую к обществам с ограниченной ответственностью по отсылке. По ст. 376(1), если последний годовой баланс показывает, что половина суммы капитала и законных резервов утрачена, правление обязано немедленно созвать общее собрание и представить меры по исправлению. По ст. 376(2), если утрачены две трети этой суммы, немедленно созванное общее собрание должно принять решение либо продолжать с оставшейся третью капитала, либо восполнить капитал, иначе общество прекращается в силу закона.
Ст. 376(3) — норма, связывающая корпоративное право с уголовными составами. При наличии признаков, вызывающих подозрение в превышении пассивов над активами, правление обязано составить промежуточный баланс, оценив активы как по принципу непрерывности деятельности, так и по вероятным ценам продажи. Если этот баланс показывает, что активов недостаточно для покрытия требований кредиторов, правление обязано уведомить торговый суд по месту нахождения общества и просить о банкротстве, если только кредиторы, требования которых достаточны для покрытия дефицита и устранения превышения, не согласились письменно на очерёдность после всех остальных кредиторов, а подлинность и действительность этого подчинения не подтверждены экспертами, назначенными судом. Заявление в суд об экспертной проверке в ином случае считается уведомлением о банкротстве.
Последствие даёт Закон об исполнении и банкротстве. По ст. 179 ЗИБ в редакции 2018 года, если лица, уполномоченные на управление и представительство капитального общества или кооператива, либо его ликвидаторы, либо кредитор заявляют, что общество неплатёжеспособно на основании промежуточного баланса, оценивающего активы по вероятным ценам продажи, и суд это устанавливает, общество объявляется банкротом без какого-либо предварительного исполнительного производства; положения ст. 377 ТК о мировом соглашении и Закона о кооперативах сохраняются. Правление, не составившее промежуточный баланс или составившее его и продолжившее торговать, — это правление, чьё поведение управляющий опишет как непроявление заботливости коммерсанта по ст. 162 УК; правление, составившее его, увидевшее дефицит и выведшее активы до подачи заявления, — это правление, описанное в ст. 161.
5. Кого преследуют: директора, управляющие, фактические контролирующие лица и иностранная материнская компания
Обе статьи наказывают лицо, совершившее мошеннические распоряжения или вызвавшее банкротство из-за отсутствия заботливости. Если должник — компания, это лицо — тот, кто фактически совершил действие: члены правления и управляющие, которые приняли решение о передачах и осуществили их, подписали баланс или довели бизнес до несостоятельности, а также, по общим правилам соучастия Уголовного кодекса, те, кто их подстрекал или им содействовал. Акционер, руководивший передачами из-за рубежа, руководитель материнской компании, давший турецкому менеджменту указание перевести активы сестринской компании, или бухгалтер, подготовивший ложный баланс, — каждый может подпадать под статьи как подстрекатель или пособник независимо от того, занимал ли он формальную должность в турецкой компании.
Для иностранных групп отсюда следуют три практических вывода. Во-первых, директор, проживающий за рубежом, преследуется в Турции, где находится обанкротившаяся компания и где управляющий держит книги; расследование может проходить в отсутствие директора, а в отношении обвиняемого, который не является, может быть выдан ордер на арест. Во-вторых, управляющий — не нейтральный наблюдатель: процедура ЗИБ делает управляющего лицом, которое проверяет сделки должника и докладывает собранию кредиторов и суду по делам о банкротстве, а отчёт управляющего обычно является документом, запускающим расследование прокурора. В-третьих, гражданский и уголовный треки идут параллельно: та же передача, которая поддерживает обвинение по ст. 161, поддерживает иск об её отмене по ст. 277-284 ЗИБ, а гражданский иск об ответственности директоров по ст. 553 ТК может быть предъявлен управляющим или кредиторами на тех же фактах.
6. Деятельное раскаяние: как возмещение снижает наказание (ст. 168 УК)
Ст. 168 Уголовного кодекса перечисляет мошенническое и неосторожное банкротство среди составов, к которым применяется её правило о деятельном раскаянии. По ст. 168(1), если исполнитель, подстрекатель или пособник после окончания преступления, но до начала уголовного преследования лично проявляет раскаяние и полностью возмещает ущерб потерпевшему возвратом в натуре или компенсацией, наказание снижается до двух третей. По ст. 168(2), если то же сделано после начала преследования, но до приговора, снижение составляет до половины. Ст. 168(4) добавляет, что при частичном возврате или возмещении для применения нормы требуется согласие потерпевшего.
В банкротстве «потерпевший» — это совокупность кредиторов, представленная управляющим, а ущерб — уменьшение конкурсной массы. Директор, который возвращает переданные активы в конкурсную массу или уплачивает их стоимость до того, как расследование прокурора дойдёт до стадии обвинительного заключения, может снизить риск от трёх до восьми лет до диапазона, в котором становятся доступны условная отсрочка и альтернативные санкции; директор, сделавший это в ходе судебного разбирательства, получает меньшее, но всё же существенное снижение. Для иностранной материнской компании, решающей, финансировать ли соглашение с управляющим, ст. 168 — норма, превращающая это решение в уголовно-правовой расчёт наряду с коммерческим.
7. Два состава и обязанности директоров вкратце
| Вопрос | Мошенническое банкротство (ст. 161 УК) | Неосторожное банкротство (ст. 162 УК) |
|---|---|---|
| Предварительное условие | Банкротство объявлено до или после мошеннических распоряжений | Банкротство объявлено |
| Деяние | Одно из четырёх действий: вывод, сокрытие или обесценение активов; сокрытие или уничтожение книг для его утаивания; создание фиктивных долгов; занижение активов недостоверными записями или ложным балансом | Непроявление внимательности и заботливости, требуемых от коммерсанта, повлёкшее банкротство |
| Субъективная сторона | Умысел: распоряжения, направленные на уменьшение имущества | Неосторожность: несоответствие стандарту заботливости коммерсанта |
| Наказание | Лишение свободы от трёх до восьми лет | Лишение свободы от двух месяцев до одного года |
| Деятельное раскаяние (ст. 168 УК) | До двух третей до начала преследования; до половины до приговора; частичное возмещение требует согласия потерпевшего | То же |
| Задействованная корпоративная обязанность | Промежуточный баланс и уведомление о банкротстве по ст. 376(3) ТК; распоряжения после того, как дефицит стал известен | Книги, промежуточный баланс и своевременное уведомление по ст. 376 ТК; банкротство по ст. 179 ЗИБ при неплатёжеспособности |
| Параллельные гражданские средства | Отмена распоряжений (ст. 277-284 ЗИБ); ответственность директоров (ст. 553 ТК) | Ответственность директоров (ст. 553 ТК) |
Таблица показывает, почему защита в деле о банкротстве ведётся вокруг квалификации. Одни и те же факты — компания передала активы и затем обанкротилась — могут быть прочитаны как умышленное уменьшение имущества или как плохо задокументированная попытка сохранить бизнес. Записи, которые вели директора, полученные ими оценки и время составления промежуточного баланса решают, какое прочтение примет суд.
8. Что следует сделать иностранным акционерам и директорам до того, как баланс ухудшится
Составьте промежуточный баланс заранее и сохраните его. Ст. 376(3) ТК делает промежуточный баланс обязанностью при появлении признаков превышения пассивов над активами; он же — лучшее доказательство того, что директора знали о положении и действовали. Правление, способное предъявить датированный промежуточный баланс, стоящие за ним оценки и принятое им решение, — это правление, способное ответить на ст. 162.
Прекратите передачи связанным сторонам, как только дефицит известен. Каждое распоряжение после этой даты проверяется по ст. 161(a). Коммерчески необходимые передачи должны совершаться по задокументированной рыночной стоимости, одобряться правлением с указанием мотивов и сообщаться управляющему позднее, а не обнаруживаться им.
Не позволяйте книгам покинуть компанию. Ст. 161(b) рассматривает исчезновение записей как акт сокрытия. Передайте управляющему бухгалтерскую систему, книги и переписку в полном объёме; пропавший сервер — обвинение, на которое нечего ответить.
Выбирайте выход осознанно. Платёжеспособная ликвидация, мировое соглашение с кредиторами по ст. 377 ТК и ЗИБ или своевременное заявление о банкротстве по ст. 376(3) ТК и ст. 179 ЗИБ — всё это выходы, предусмотренные законом; каждый закрывает вопрос о заботливости директоров. Продолжать торговать в надежде на восстановление, платя одним кредиторам и не платя другим, — путь, который заканчивается отчётом управляющего.
Если преследование началось, рассчитайте ст. 168. Полное возмещение до обвинительного заключения или в ходе суда меняет диапазон наказания на коэффициент, который материнской компании следует заложить в цену любого соглашения с управляющим. И получите консультацию турецкого адвоката по уголовной защите на стадии расследования, потому что показания, которые иностранный директор даёт прокурору по-турецки через переводчика, — это документ, на котором впервые спорят о квалификации между ст. 161 и 162.
Частые вопросы
Может ли директор преследоваться за преступления о банкротстве, если компания никогда не была объявлена банкротом?
Нет. И ст. 161, и ст. 162 УК применяются только при объявленном банкротстве; ст. 161 охватывает мошеннические распоряжения, совершённые до или после решения, но без решения преступления нет. Компания, которая несостоятельна, но ликвидирована платёжеспособно, достигла мирового соглашения или просто прекратила деятельность без решения о банкротстве, не подвергает своих директоров этим двум нормам, хотя другие составы и гражданская ответственность директоров по ст. 553 ТК остаются возможными.
В чём разница между мошенническим и неосторожным банкротством в Турции?
Мошенническое банкротство по ст. 161 УК требует умышленного действия из списка четырёх: вывод, сокрытие или обесценение активов; утаивание или уничтожение книг для его сокрытия; создание фиктивных долгов; занижение активов недостоверными записями или ложным балансом. Оно влечёт от трёх до восьми лет. Неосторожное банкротство по ст. 162 УК требует лишь того, чтобы лицо вызвало банкротство непроявлением заботливости, требуемой от коммерсанта, и влечёт от двух месяцев до одного года.
Я иностранный акционер, а не директор. Могут ли меня обвинить?
Статьи наказывают лицо, совершившее мошеннические распоряжения или вызвавшее банкротство, а общие правила Уголовного кодекса о соучастии распространяют ответственность на подстрекателей и пособников. Акционер, руководивший выводом активов из компании или давший руководству указание подготовить ложный баланс, может преследоваться как подстрекатель или пособник независимо от наличия должности в турецкой компании; пассивный акционер, не делавший ни того, ни другого, под составы не подпадает.
Чего требует ст. 376 ТК, когда компания в трудном положении?
Если последний годовой баланс показывает утрату половины капитала и законных резервов, правление обязано созвать общее собрание и предложить меры; при утрате двух третей собрание должно решить продолжать с оставшейся третью или восполнить капитал, иначе общество прекращается. При признаках превышения пассивов над активами правление обязано составить промежуточный баланс по принципу непрерывности и по ликвидационным ценам и, если активы не покрывают кредиторов, уведомить торговый суд и просить о банкротстве, если только достаточные кредиторы не подчинили свои требования надлежащим образом. Ст. 179 ЗИБ тогда позволяет объявить банкротство без предварительного исполнительного производства.
Снижает ли наказание возврат денег кредиторам?
Да. По ст. 168 УК, прямо охватывающей мошенническое и неосторожное банкротство, полный возврат в натуре или возмещение ущерба до начала преследования снижает наказание до двух третей, а то же после начала преследования, но до приговора — до половины. Частичное возмещение учитывается только с согласия потерпевшего, которым в банкротстве является управляющий, действующий за кредиторов.
Могут ли меня преследовать в Турции, пока я живу за рубежом?
Да. Составы преследуются в Турции, где находится обанкротившаяся компания и где управляющий держит книги. Расследование идёт по отчёту управляющего и жалобам кредиторов, в отношении директора, не явившегося для дачи показаний, может быть выдан ордер на арест, а дело может дойти до обвинительного заключения без участия обвиняемого. Привлечение турецкого адвоката на стадии расследования и дача показаний, лично или через доступные процедуры, — способ приобщить к делу промежуточный баланс, оценки и решения правления до того, как квалификация между ст. 161 и 162 будет зафиксирована.
